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4.9合同簽訂

[案例4.49]合同簽約違規(guī)調(diào)整中標價

  [背景]某工程貨物采購分為兩個標包招標,發(fā)出中標通知書后,招標人希望中標人在原中標價基礎上再優(yōu)惠兩個百分點,即由其中標價136.00萬元(人民幣)調(diào)整為133.28萬元(人民幣),以便更好地向上級領導匯報招標成果。招標人與中標人進行了協(xié)商,雙方達成了一致意見。合同簽訂時,招標人認為有以下兩種合法方法處理:

  第1種處理方法:書面合同中填寫的合同價格仍為136.00萬元(人民幣),由中標人另行向招標人出具一個優(yōu)惠承諾,在合同結(jié)算時扣除。招標人認為這種方法的好處是在合同備案時不易為行政監(jiān)督部門發(fā)現(xiàn),缺點是沒有經(jīng)過行政監(jiān)督部門備案,如果雙方發(fā)生爭議,不能拿到桌面上。

  第2種處理方法:書面合同中填寫的合同價格直接填寫為133.28萬元(人民幣),同時雙方向行政監(jiān)督部門出具一個補充說明,詳細闡明理由。招標人認為這種方法的好處是在合同履行過程中如果當事人雙方發(fā)生爭議,可以直接按照經(jīng)過備案合同處理,缺點是如果行政監(jiān)督部門審查仔細,發(fā)現(xiàn)后有可能不予備案,同時會受到處罰。

  權(quán)衡再三,招標人選定了第1種處理方法,雙方同時協(xié)商一致,在合同備案后,再另行簽訂一份合同,將合同價格調(diào)整為133.28萬元人民幣。

[問題]

  (1)招標人要求中標人在原中標價基礎上再優(yōu)惠兩個百分點的做法是否違法?如果中標人同意優(yōu)惠,并按優(yōu)惠價簽訂協(xié)議是否違法?如果按第1種意見,由中標人出具一個優(yōu)惠承諾,在結(jié)算時直接扣除的做法是否違法,為什么?

(2)合同執(zhí)行過程中,當事人雙方是否可以另行簽訂補充協(xié)議直接修改中標價?為什么?

 

[考查]

  《招標投標法》規(guī)定合同簽訂的原則;

 

  [參考答案]

  (1)招標人在發(fā)出中標通知書后要求中標人在原中標價基礎上再優(yōu)惠兩個百分點的做法違反法律規(guī)定?!墩袠送稑朔ā返谒氖鶙l規(guī)定,招標人和中標人按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同,招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。這里的實質(zhì)性內(nèi)容主要指兩方面內(nèi)容,一是投標價格,二是投標方案

  《工程建設項目貨物招標投標辦法》(27號令)第四十九條又進一步規(guī)定,招標人不得向中標人提出壓低報價、增加配件或者售后服務量以及其他超出招標文件規(guī)定的違背中標人意愿的要求,以此作為發(fā)出中標通知書和簽訂合同的條件。所以,簽訂合同過程中,招標人不能提出壓低中標價格,并以此作為簽訂合同的條件。

  即使投標人同意優(yōu)惠價格,無論是按照優(yōu)惠后的價格簽訂合同,還是由中標人出具一個優(yōu)惠承諾,在結(jié)算時直接扣除的做法,均屬于簽訂了背離合同實質(zhì)性內(nèi)容,即中標價格的其他協(xié)議,招標人和中標人同時違法。

[案例4.50]違規(guī)擅自提高承包人履約保證金

     [背景] 某工程施工招標項目,中標價格低于有效投標報價平均值的20%,招標人懷疑其價格低于成本。為保證合同履行,招標人提出中標人需要在招標文件規(guī)定的中標價8%的履約擔保金額基礎上,增加中標價2%,按即中標價的10%提供履約擔保,否則不與其簽訂合同協(xié)議書。中標人按照招標文件規(guī)定,只愿意提供中標價8%額度的履約擔保。為此,招標人以中標人未按照招標人要求提交履約擔保為由,取消其中標資格,直接與排名第二的中標候選人簽訂了合同。

[問題]

  (1) 如果有證據(jù)表明中標價低于其成本價,招標人應怎樣處理?

  (2)簽訂合同協(xié)議時,招標人是否可以在招標文件規(guī)定數(shù)額的基礎上,提高履約擔保的金額?中標人不同意提高履約擔保金,是否可以取消其中標資格?為什么?

  

 [考查]

(1)投標低于成本價的處理;

(2)履約擔保金。

  

 [參考答案]

 (1)如果招標人有充分的證據(jù)表明中標價低于其成本價,及投標人的個別成本,該中標人的投標行為違反了《招投標法》第三十二條關于投標人不得以低于成本的報價競標的規(guī)定,其行為違法導致投標無效,其中標結(jié)果也無效。但從處理程序上,不能直接取消其中投標資格,因為此時雙方的合同關系已經(jīng)成立,招標人需要依據(jù)《合同法》第五十四條規(guī)定,請求人民法院或者沖裁機構(gòu)變更或者撤銷,即解除雙方的合同關系,進而取消投標資格收回中標通知書,向排名第二的中標候選人發(fā)放中標通知書后才能與其簽訂合同協(xié)議。

 (2) 簽訂合同協(xié)議時,招標人不能在招標文件規(guī)定數(shù)額的基礎上,提高履約擔保的金額?!豆こ探ㄔO項目施工招標投標辦法》(30號令)第六十二條明確規(guī)定,招標人不得擅自提高履約擔保金。

同樣地,招標人也不能以中標人不同意提高招標文件規(guī)定的履約擔保金而取消其中標資格,與其他投標人簽訂合同,否則,招標人違法。

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