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第三節(jié)建設(shè)工程監(jiān)理合同管理

一、建設(shè)工程監(jiān)理合同訂立

(一)建設(shè)工程監(jiān)理合同及其特點

建設(shè)工程監(jiān)理合同是一種委托合同,除具有委托合同的共同特點外,還具有以下特點:

(1)建設(shè)工程監(jiān)理合同當事人雙方應(yīng)是具有民事權(quán)力能力和民事行為能力、具有法人資格的企事業(yè)單位及其他社會組織,個人在法律允許的范圍內(nèi)也可以成為合同當事人。

接受委托的監(jiān)理人必須是依法成立、具有工程監(jiān)理資質(zhì)的企業(yè),其所承擔(dān)的工程監(jiān)理業(yè)務(wù)應(yīng)與企業(yè)資質(zhì)等級和業(yè)務(wù)范圍相符合。

(2)建設(shè)工程監(jiān)理合同委托的工作內(nèi)容必須符合法律法規(guī)、有關(guān)工程建設(shè)標準、工程設(shè)計文件、施工合同及物資采購合同。

(3)建設(shè)工程監(jiān)理合同的標的是服務(wù)。

(二)《建設(shè)工程監(jiān)理合同(示范文本)》的結(jié)構(gòu)

為了規(guī)范建設(shè)工程監(jiān)理合同,住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部和國家工商行政管理總局于20123月發(fā)布了《建設(shè)工程監(jiān)理合同(示范文本)》,該合同示范文本由“協(xié)議書”、“通用條件”、“專用條件”、附錄a和附錄b組成。

1.協(xié)議書

明確了委托人和監(jiān)理人;

明確了雙方約定的委托建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)的工程概況、總監(jiān)理工程師、簽約酬金、服務(wù)期限以及雙方對履行合同的承諾及合同訂立的時間、地點、份數(shù)等。

明確了建設(shè)工程監(jiān)理合同的組成文件:

(1)協(xié)議書;

(2)中標通知書(適用于招標工程)或委托書(適用于非招標工程);

(3)投標文件(適用于招標工程)或監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)建議書(適用于非招標工程);

(4)專用條件;

(5)通用條件;

(6)附錄,即:

1)附錄a相關(guān)服務(wù)的范圍和內(nèi)容:

2)附錄b委托人派遣的人員和提供的房屋、資料、設(shè)備。

雙方依法簽訂的補充協(xié)議也是建設(shè)工程監(jiān)理合同文件的組成部分。

2.通用條件

通用條件涵蓋了建設(shè)工程監(jiān)理合同中所用的詞語定義與解釋,監(jiān)理人的義務(wù),委托人的義務(wù),簽約雙方的違約責(zé)任,酬金支付,合同的生效、變更、暫停、解除與終止,爭議解決及其他諸如外出考察費用、檢測費用、咨詢費用、獎勵、守法誠信、保密、通知、著作權(quán)等方面的約定。

通用文件適用于各類建設(shè)工程監(jiān)理,各委托人、監(jiān)理人都應(yīng)遵守通用條件中的規(guī)定。

3.專用條件

是對通用條件中的某些條款進行補充、修改。

補充:是指通用條件中的條款明確規(guī)定,在該條款確定的原則下,專用條件中的條款需進一步明確具體內(nèi)容,使通用條件、專用條件中相同序號的條款共同組成一條內(nèi)容完備的條款。

所謂“修改”,是指通用條件中規(guī)定的程序方面的內(nèi)容,如果雙方認為不合適,可以協(xié)議修改。

4.附錄

附錄包括兩部分,即:附錄a和附錄b

(l)附錄a。

如果委托人委托監(jiān)理人完成相關(guān)服務(wù)時,應(yīng)在附錄a中明確約定委托的工作內(nèi)容和范圍。如果委托人僅委托建設(shè)工程監(jiān)理,則不需要填寫附錄a。

(2)附錄b。委托人為監(jiān)理人開展正常監(jiān)理工作派遣的人員和無償提供的房屋、資料、設(shè)備,應(yīng)在附錄b中明確約定派遣或提供的對象、數(shù)量和時間。

【例】.關(guān)于建設(shè)工程監(jiān)理合同的構(gòu)成說法錯誤的是()。

a.《建設(shè)工程監(jiān)理合同(示范文本)》由“協(xié)議書”、“通用條件”、“專用條件”、附錄a和附錄b組成。

b.通用文件適用于各類建設(shè)工程監(jiān)理,各委托人、監(jiān)理人都應(yīng)遵守通用條件中的規(guī)定。

c.專用條件是對通用條件中的某些條款進行補充、修改。

d.合同的附錄部分主要約定了委托人的責(zé)任和義務(wù)。

【參考答案】d

(三)專用條件需要約定的內(nèi)容

1.專用條件需要約定的內(nèi)容

(1)定義與解釋

l)合同語言文字。

如果建設(shè)工程監(jiān)理合同使用中文以外語言文字的,需要在專用條款1.2.1款明確:合同文件除使用中文外,還可約定使用其他語言文字。

2)合同文件解釋順序。

通用條件1.2.2款規(guī)定,“組成本合同的下列文件彼此應(yīng)能相互解釋、互為說明。除專用條件另有約定外,本合同文件的解釋順序如下:

①協(xié)議書;

②中標通知書(適用于招標工程)或委托書(適用于非招標工程);

③專用條件及附錄a附錄b;

④通用條件;

⑤投標文件(適用于招標工程)或監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)建議書(適用于非招標工程)。

雙方簽訂的補充協(xié)議與其他文件發(fā)生矛盾或歧義時,屬于同一類內(nèi)容的文件,應(yīng)以最新簽署的為準?!?/span>

因此,在必要時,合同雙方可在專用條件1.2.2款明確約定建設(shè)監(jiān)理合同文件的解釋順序。

(2)監(jiān)理人義務(wù)

l)監(jiān)理的范圍和工作內(nèi)容:

①監(jiān)理范圍。

需要在專用條件2.1.1款明確監(jiān)理范圍。

②監(jiān)理工作內(nèi)容。

在必要時,合同雙方可在專用條件2.1.2款明確約定監(jiān)理工作還應(yīng)包括的內(nèi)容。

2)監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)依據(jù):

①監(jiān)理依據(jù)。

合同雙方需要在專用條件2.2.1款明確約定建設(shè)工程監(jiān)理的具體依據(jù)。

②相關(guān)服務(wù)依據(jù)。

合同雙方需要在專用條件2.2.2款明確約定相關(guān)服務(wù)的具體依據(jù)。

3)項目監(jiān)理機構(gòu)和人員:

合同雙方可在專用條件2.3.4款明確約定更換監(jiān)理人員的其他情形。

“監(jiān)理人應(yīng)及時更換有下列情形之一的監(jiān)理人員:

①嚴重過失行為的;

②有違法行為不能履行職責(zé)的;

③涉嫌犯罪的;

④不能勝任崗位職責(zé)的;

⑤嚴重違反職業(yè)道德的;

⑥專用條件約定的其他情形?!?/span>

4)履行職責(zé):

①對監(jiān)理人的授權(quán)范圍。

合同雙方需要在專用條件2.4.3款明確約定對監(jiān)理人的授權(quán)范圍,以及工程延期、工程變更價款的批準權(quán)限。

②監(jiān)理人要求承包人調(diào)換其人員的權(quán)限。

合同雙方需要在專用條件2.4.4款明確約定監(jiān)理人要求承包人調(diào)換其人員的權(quán)力限制條件。

5)提交報告。

合同雙方需要在專用條件2.5條明確約定監(jiān)理人應(yīng)提交報告的種類(包括監(jiān)理規(guī)劃、監(jiān)理月報及約定的專項報告)、時間和份數(shù)。

6)使用委托人的財產(chǎn)。

合同雙方需要在專用條件2.7條明確約定附錄b中由委托人無償提供的房屋、設(shè)備的所有權(quán),以及監(jiān)理人應(yīng)在建設(shè)工程監(jiān)理合同終止后移交委托人無償提供的房屋、設(shè)備的時間和方式。

(3)委托人義務(wù)

1)委托人代表。

合同雙方需要在專用條件3.4條明確約定委托人代表。

2)答復(fù)。

合同雙方需要在專用條件3.6條明確約定委托人對監(jiān)理人以書面形式提交并要求作出決定的事宜的答復(fù)時限。

(4)違約責(zé)任

1)監(jiān)理人的違約責(zé)任。

合同雙方需要在專用條件4.1.1款明確約定監(jiān)理人賠償金額的確定方法:

賠償金=直接經(jīng)濟損失×正常工作酬金÷工程概算投資額(或建筑安裝工程費)

2)委托人的違約責(zé)任。

合同雙方需要在專用條件4.2.3款明確約定委托人逾期付款利息的確定方法:

逾期付款利息一當期應(yīng)付款總額×銀行同期貸款利率×拖延支付天數(shù)

(5)支付

1)支付貨幣。

涉及外幣支付的,合同雙方需要在專用條件5.1條明確約定外幣幣種、外幣所占比例以及匯率。

2)支付酬金。

合同雙方應(yīng)在專用條件5.3條明確約定正常工作酬金支付的時間、比例及金額。

(6)合同生效、變更、暫停、解除與終止

1)生效。

在必要時,合同雙方可在專用條件6.1條明確約定合同生效時間。

2)變更:

①非監(jiān)理人原因?qū)е碌淖兏?/span>

合同雙方應(yīng)在專用條件6.2.2款明確約定附加工作酬金的確定方法。其中,特別規(guī)定了除不可抗力外,因非監(jiān)理人原因?qū)е卤竞贤谙扪娱L時,附加工作酬金的確定方法:

附加工作酬金=本合同期限延長時間(天)×正常工作酬金÷協(xié)議書約定的監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)期限(天)

②監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)工作停止后的善后工作以及恢復(fù)服務(wù)的準備工作。

合同雙方應(yīng)在專用條件6.2.3款明確約定附加工作酬金按下列方法確定:

附加工作酬金=善后工作及恢復(fù)服務(wù)的準備工作時間(天)×正常工作酬金÷協(xié)議書約定的監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)期限(天)

③工程概算投資額或建筑安裝工程費增加。

合同雙方應(yīng)在專用條件6.2.5款明確約定正常工作酬金增加額的確定方法:

正常工作酬金增加額=工程投資額或建筑安裝工程費增加額×正常工作酬金÷工程概算投資額(或建筑安裝工程費)

④監(jiān)理人正常工作量的減少。

合同雙方應(yīng)在專用條件6.2.6款明確約定,按減少工作量的比例從協(xié)議書約定的正常工作酬金中扣減相同比例的酬金。

(7)爭議解決

l)調(diào)解。

合同雙方可在專用條件7.2條明確約定合同爭議調(diào)解人。

2)仲裁或訴訟。

合同雙方應(yīng)在專用條件7.3條明確約定合同爭議的最終解決方式:仲裁及提請仲裁的機構(gòu)或訴訟及提起訴訟的人民法院。

(8)其他

1)檢測費用。

合同雙方應(yīng)在專用條件8.2條明確約定檢測費用的支付時間。

2)咨詢費用。

合同雙方應(yīng)在專用條件8.3條明確約定咨詢費用的支付時間。

3)獎勵。

合同雙方應(yīng)在專用條件8.4條明確約定合理化建議獎勵金額的確定方法:獎勵金額一工程投資節(jié)省額×獎勵金額的比率其中,獎勵金額的比率由合同雙方協(xié)商確定。

4)保密。

合同雙方應(yīng)在專用條件8.6條明確約定委托人、監(jiān)理人及第三方申明的保密事項和期限。

5)著作權(quán)。

合同雙方可在專用條件8.8條明確約定監(jiān)理人在合同履行期間及合同終止后兩年內(nèi)出版涉及工程有關(guān)監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)的資料的限制條件。

6)補充條款。

除上述約定外,合同雙方的其他補充約定應(yīng)以補充條款的形式體現(xiàn)在專用條件中。

2.附錄需要約定的內(nèi)容

(l)附錄a需要約定的內(nèi)容。

合同雙方可在附錄a中明確約定工程勘察、設(shè)計、保修等階段相關(guān)服務(wù)的范圍和內(nèi)容,以及其他服務(wù)(專業(yè)技術(shù)咨詢、外部協(xié)調(diào)工作等)的范圍和內(nèi)容。同時,應(yīng)注意與協(xié)議書中約定的相關(guān)服務(wù)期限相協(xié)調(diào)。

(2)附錄b需要約定的內(nèi)容。

合同雙方應(yīng)在附錄b中明確約定委托人派遣的人員和提供的房屋、資料、設(shè)備。

知識點二、建設(shè)工程監(jiān)理合同履行

(一)監(jiān)理人的義務(wù)

1.監(jiān)理的范圍和工作內(nèi)容

(l)監(jiān)理范圍。

合同雙方需要在專用條件中明確建設(shè)工程監(jiān)理的具體范圍。

(2)監(jiān)理工作內(nèi)容。

1)收到工程設(shè)計文件后編制監(jiān)理規(guī)劃,并在第一次工地會議7天前報委托人。根據(jù)有關(guān)規(guī)定和監(jiān)理工作需要,編制監(jiān)理實施細則;

2)熟悉工程設(shè)計文件,并參加由委托人主持的圖紙會審和設(shè)計交底會議;

3)參加由委托人主持的第一次工地會議;主持監(jiān)理例會并根據(jù)工程需要主持或參加專題會議;

4)審查施工承包人提交的施工組織設(shè)計,重點審查其中的質(zhì)量安全技術(shù)措施、專項施工方案與工程建設(shè)強制性標準的符合性;

5)檢查施工承包人工程質(zhì)量、安全生產(chǎn)管理制度及組織機構(gòu)和人員資格;

6)檢查施工承包人專職安全生產(chǎn)管理人員的配備情況;

7)審查施工承包人提交的施工進度計劃,核查施工承包人對施工進度計劃的調(diào)整;

8)檢查施工承包人的試驗室;

9)審核施工分包人資質(zhì)條件;

10)查驗施工承包人的施工測量放線成果;

11)審查工程開工條件,對條件具備的簽發(fā)開工令;

12)審查施工承包人報送的工程材料、構(gòu)配件、設(shè)備的質(zhì)量證明資料,抽檢進場的工程材料、構(gòu)配件的質(zhì)量;

13)審核施工承包人提交的工程款支付申請,簽發(fā)或出具工程款支付證書,并報委托人審核、批準;

14)在巡視、旁站和檢驗過程中,發(fā)現(xiàn)工程質(zhì)量、施工安全存在事故隱患的,要求施工承包人整改并報委托人;

15)經(jīng)委托人同意,簽發(fā)工程暫停令和復(fù)工令;

16)審查施工承包人提交的采用新材料、新工藝、新技術(shù)、新設(shè)備的論證材料及相關(guān)驗收標準;

17)驗收隱蔽工程、分部分項工程;

18)審查施工承包人提交的工程變更申請,協(xié)調(diào)處理施工進度調(diào)整、費用索賠、合同爭議等事項;

19)審查施工承包人提交的竣工驗收申請,編寫工程質(zhì)量評估報告;

20)參加工程竣工驗收,簽署竣工驗收意見;

21)審查施工承包人提交的竣工結(jié)算申請并報委托人;

22)編制、整理建設(shè)工程監(jiān)理歸檔文件并報委托人。

(3)相關(guān)服務(wù)的范圍和內(nèi)容。

委托人需要監(jiān)理人提供相關(guān)服務(wù)(如勘察階段、設(shè)計階段、保修階段服務(wù)及其他專業(yè)技術(shù)咨詢、外部協(xié)調(diào)工作等)的,其范圍和內(nèi)容應(yīng)在附錄a中約定。

2.項目監(jiān)理機構(gòu)和人員

(1)項目監(jiān)理機構(gòu)。

項目監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)由總監(jiān)理工程師、專業(yè)監(jiān)理工程師和監(jiān)理員組成,且專業(yè)配套、人員數(shù)量滿足監(jiān)理工作需要。

總監(jiān)理工程師必須由注冊監(jiān)理工程師擔(dān)任,必要時可設(shè)總監(jiān)理工程師代表。

配備必要的檢測設(shè)備,是保證建設(shè)工程監(jiān)理效果的重要基礎(chǔ)。

(2)項目監(jiān)理機構(gòu)人員的更換:

l)在建設(shè)工程監(jiān)理合同履行過程中,總監(jiān)理工程師及重要崗位監(jiān)理人員應(yīng)保持相對穩(wěn)定,以保證監(jiān)理工作正常進行。

2)監(jiān)理人可根據(jù)工程進展和工作需要調(diào)整項目監(jiān)理機構(gòu)人員。

需要更換總監(jiān)理工程師時,應(yīng)提前7天向委托人書面報告,經(jīng)委托人同意后方可更換;

監(jiān)理人更換項目監(jiān)理機構(gòu)其他監(jiān)理人員,應(yīng)以不低于現(xiàn)有資格與能力為原則,并應(yīng)將更換情況通知委托人。

3)監(jiān)理人應(yīng)及時更換有下列情形之一的監(jiān)理人員:

①嚴重過失行為的;

②有違法行為不能履行職責(zé)的;

③涉嫌犯罪的;

④不能勝任崗位職責(zé)的;

⑤嚴重違反職業(yè)道德的;

⑥專用條件約定的其他情形。

4)委托人可要求監(jiān)理人更換不能勝任本職工作的項目監(jiān)理機構(gòu)人員。

3.履行職責(zé)

(1)委托人、施工承包人及有關(guān)各方意見和要求的處置。

在建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)范圍內(nèi),項目監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)及時處置委托人、施工承包人及有關(guān)各方的意見和要求。

當委托人與施工承包人及其他合同當事人發(fā)生合同爭議時,項目監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)充分發(fā)揮協(xié)調(diào)作用與委托人、施工承包人及其他合同當事人協(xié)商解決。

(2)證明材料的提供。

委托人與施工承包人及其他合同當事人發(fā)生合同爭議的,首先應(yīng)通過協(xié)商、調(diào)解等方式解決。如果協(xié)商、調(diào)解不成而通過仲裁或訴訟途徑解決的,監(jiān)理人應(yīng)按仲裁機構(gòu)或法院要求提供必要的證明材料。

(3)合同變更的處理。

監(jiān)理人應(yīng)在專用條件約定的授權(quán)范圍(工程延期的授權(quán)范圍、合同價款變更的授權(quán)范圍)內(nèi),處理委托人與承包人所簽訂合同的變更事宜。如果變更超過授權(quán)范圍,應(yīng)以書面形式報委托人批準。

在緊急情況下,為了保護財產(chǎn)和人身安全,項目監(jiān)理機構(gòu)可不經(jīng)請示委托人而直接發(fā)布指令,但應(yīng)在發(fā)出指令后的24h內(nèi)以書面形式報委托人。這樣,項目監(jiān)理機構(gòu)就擁有一定的現(xiàn)場處置權(quán)。

(4)承包人人員的調(diào)換。

施工承包人及其他合同當事人的人員不稱職,會影響建設(shè)工程的順利實施。為此,項目監(jiān)理機構(gòu)有權(quán)要求施工承包人及其他合同當事人調(diào)換其不能勝任本職工作的人員。

與此同時,為限制項目監(jiān)理機構(gòu)在此方面有過大的權(quán)力,委托人與監(jiān)理人可在專用條件中約定項目監(jiān)理機構(gòu)指令施工承包人及其他合同當事人調(diào)換其人員的限制條件。

【例】.關(guān)于監(jiān)理人履行的職責(zé)說法錯誤的是()。

a.在建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)范圍內(nèi),項目監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)及時處置委托人、施工承包人及有關(guān)各方的意見和要求。

b.委托人與施工承包人通過仲裁或訴訟途徑解決爭議的,監(jiān)理人應(yīng)按仲裁機構(gòu)或法院要求提供必要的證明材料。

c.項目監(jiān)理機構(gòu)有權(quán)要求施工承包人及其他合同當事人調(diào)換其不能勝任本職工作的人員。

d.在任何情況下,監(jiān)理人處理委托人與承包人所簽訂合同的變更事宜,都必須經(jīng)委托人授權(quán)后,方可施行。

【參考答案】d

4.其他義務(wù)

(1)提交報告。

項目監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)按專用條件約定的種類、時間和份數(shù)向委托人提交監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)的報告,包括:監(jiān)理規(guī)劃、監(jiān)理月報,還可根據(jù)需要提交專項報告等。

(2)文件資料。

在監(jiān)理合同履行期內(nèi),項目監(jiān)理機構(gòu)應(yīng)在現(xiàn)場保留工作所用的圖紙、報告及記錄監(jiān)理工作的相關(guān)文件。工程竣工后應(yīng)當按照檔案管理規(guī)定將監(jiān)理有關(guān)文件歸檔。

(3)使用委托人的財產(chǎn)。

在建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)過程中,委托人派遣的人員以及提供給項目監(jiān)理機構(gòu)無償使用的房屋、資料、設(shè)備應(yīng)在附錄b中予以明確。

監(jiān)理人應(yīng)妥善使用和保管,并在合同終止時將這些房屋、設(shè)備按專用條件約定的時間和方式移交委托人。

(二)委托人的義務(wù)

1.告知

委托人應(yīng)在其與施工承包人及其他合同當事人簽訂的合同中明確監(jiān)理人、總監(jiān)理工程師和授予項目監(jiān)理機構(gòu)的權(quán)限。

如果監(jiān)理人、總監(jiān)理工程師以及委托人授予項目監(jiān)理機構(gòu)的權(quán)限有變更,委托人也應(yīng)以書面形式及時通知施工承包人及其他合同當事人。

2.提供資料

委托人應(yīng)按照附錄b約定,無償、及時向監(jiān)理人提供工程有關(guān)資料。在建設(shè)工程監(jiān)理合同履行過程中,委托人應(yīng)及時向監(jiān)理人提供最新的與工程有關(guān)的資料。

3.提供工作條件

委托人應(yīng)為監(jiān)理人實施監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)提供必要的工作條件。

(1)派遣人員并提供房屋、設(shè)備。

(2)協(xié)調(diào)外部關(guān)系。委托人應(yīng)負責(zé)協(xié)調(diào)工程建設(shè)中所有外部關(guān)系,為監(jiān)理人履行合同提供必要的外部條件。

如果委托人將工程建設(shè)中所有或部分外部關(guān)系的協(xié)調(diào)工作委托監(jiān)理人完成的,則應(yīng)與監(jiān)理人協(xié)商,并在專用條件中約定或簽訂補充協(xié)議,支付相關(guān)費用。

4.授權(quán)委托人代表

委托人應(yīng)授權(quán)一名熟悉工程情況的代表,負責(zé)與監(jiān)理人聯(lián)系。

委托人應(yīng)在雙方簽訂合同后7天內(nèi),將其代表的姓名和職責(zé)書面告知監(jiān)理人。當委托人更換其代表時,也應(yīng)提前7天通知監(jiān)理人。

5.委托人意見或要求

在建設(shè)工程監(jiān)理合同約定的監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)工作范圍內(nèi),委托人對承包人的任何意見或要求應(yīng)通知監(jiān)理人,由監(jiān)理人向承包人發(fā)出相應(yīng)指令。

6.答復(fù)

對于監(jiān)理人以書面形式提交委托人并要求作出決定的事宜,委托人應(yīng)在專用條件約定的時間內(nèi)給予書面答復(fù)。逾期未答復(fù)的,視為委托人認可。

7.支付

委托人應(yīng)按合同(包括補充協(xié)議)約定的額度、時間和方式向監(jiān)理人支付酬金。

(三)違約責(zé)任

1.監(jiān)理人的違約責(zé)任

監(jiān)理人未履行監(jiān)理合同義務(wù)的,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(1)違反合同約定造成的損失賠償。

因監(jiān)理人違反合同約定給委托人造成損失的,監(jiān)理人應(yīng)當賠償委托人損失。賠償金額的確定方法在專用條件中約定。

監(jiān)理人承擔(dān)部分賠償責(zé)任的,其承擔(dān)賠償金額由雙方協(xié)商確定。

監(jiān)理人的違約情況包括不履行合同義務(wù)的故意行為和未正確履行合同義務(wù)的過錯行為。

監(jiān)理人不履行合同義務(wù)的情形包括:

1)無正當理由單方解除合同;

2)無正當理由不履行合同約定的義務(wù)。

監(jiān)理人未正確履行合同義務(wù)的情形包括:

1)未完成合同約定范圍內(nèi)的工作;

2)未按規(guī)范程序進行監(jiān)理;

3)未按正確數(shù)據(jù)進行判斷而向施工承包人及其他合同當事人發(fā)出錯誤指令;

4)未能及時發(fā)出相關(guān)指令,導(dǎo)致工程實施進程發(fā)生重大延誤或混亂;

5)發(fā)出錯誤指令,導(dǎo)致工程受到損失等。

當合同協(xié)議書是根據(jù)《建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)收費管理規(guī)定》約定酬金的,則應(yīng)按專用條件約定的百分比方法計算監(jiān)理人應(yīng)承擔(dān)的賠償金額:

賠償金=直接經(jīng)濟損失×正常工作酬金÷工程概算投資額(或建筑工程安裝費)

(2)索賠不成立時的費用補償。

監(jiān)理人向委托人的索賠不成立時,監(jiān)理人應(yīng)賠償委托人由此發(fā)生的費用。

2.委托人的違約責(zé)任

委托人未履行本合同義務(wù)的,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

(1)違反合同約定造成的損失賠償。

委托人違反合同約定造成監(jiān)理人損失的,委托人應(yīng)予以賠償。

(2)索賠不成立時的費用補償。

委托人向監(jiān)理人的索賠不成立時,應(yīng)賠償監(jiān)理人由此引起的費用。

(3)逾期支付補償。

委托人未能按合同約定的時間支付相應(yīng)酬金超過28天,應(yīng)按專用條件約定支付逾期付款利息。

逾期付款利息應(yīng)按專用條件約定的方法計算(拖延支付天數(shù)應(yīng)從應(yīng)支付日算起):

逾期付款利息=當期應(yīng)付款總額×銀行同期貸款利率×拖延支付天數(shù)

3.除外責(zé)任

因非監(jiān)理人的原因,且監(jiān)理人無過錯,發(fā)生工程質(zhì)量事故、安全事故、工期延誤等造成的損失,監(jiān)理人不承擔(dān)賠償責(zé)任。

因不可抗力導(dǎo)致監(jiān)理合同全部或部分不能履行時,雙方各自承擔(dān)其因此而造成的損失、損害。

如果委托人投保的“建筑工程一切險’’或“安裝工程一切險”的被保險人中包括監(jiān)理人,則監(jiān)理人的物質(zhì)損害也可從保險公司獲得相應(yīng)的賠償。

監(jiān)理人應(yīng)自行投?,F(xiàn)場監(jiān)理人員的意外傷害保險。

(四)合同的生效、變更與終止

1.建設(shè)工程監(jiān)理合同生效

建設(shè)工程監(jiān)理合同屬于無生效條件的委托合同,因此,合同雙方當事人依法訂立后合同即生效。

2.建設(shè)工程監(jiān)理合同變更

在建設(shè)工程監(jiān)理合同履行期間,由于主觀或客觀條件的變化,當事人任何一方均可提出變更合同的要求,經(jīng)過雙方協(xié)商達成一致后可以變更合同。

(1)建設(shè)工程監(jiān)理合同履行期限延長、工作內(nèi)容增加。

除不可抗力外,因非監(jiān)理人原因?qū)е卤O(jiān)理人履行合同期限延長、內(nèi)容增加時,監(jiān)理人應(yīng)將此情況與可能產(chǎn)生的影響及時通知委托人。增加的監(jiān)理工作時間、工作內(nèi)容應(yīng)視為附加工作。

附加工作酬金的確定方法在專用條件中約定。附加工作分為延長監(jiān)理或相關(guān)服務(wù)時間、增加服務(wù)工作內(nèi)容兩類。

延長監(jiān)理或相關(guān)服務(wù)時間的附加工作酬金,應(yīng)按下式計算:

附加工作酬金=合同期限延長時間(天)×正常工作酬金÷協(xié)議書約定的監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)期限(天)

增加服務(wù)工作內(nèi)容的附加工作酬金,由合同雙方當事人根據(jù)實際增加的工作內(nèi)容協(xié)商確定。

(2)建設(shè)工程監(jiān)理合同暫停履行、終止后的善后服務(wù)工作及恢復(fù)服務(wù)的準備工作。

監(jiān)理合同生效后,如果實際情況發(fā)生變化使得監(jiān)理人不能完成全部或部分工作時,監(jiān)理人應(yīng)立即通知委托人。其善后工作以及恢復(fù)服務(wù)的準備工作應(yīng)為附加工作,附加工作酬金的確定方法在專用條件中約定。

監(jiān)理人用于恢復(fù)服務(wù)的準備時間不應(yīng)超過28天。

建設(shè)工程監(jiān)理合同生效后,出現(xiàn)致使監(jiān)理人不能完成全部或部分工作的情況可能包括:

1)因委托人原因致使監(jiān)理人服務(wù)的工程被迫終止;

2)因委托人原因致使被監(jiān)理合同終止;

3)因施工承包人或其他合同當事人原因致使被監(jiān)理合同終止,實施工程需要更換施工承包人或其他合同當事人;

4)不可抗力原因致使被監(jiān)理合同暫停履行或終止等。

在上述情況下,附加工作酬金按下式計算:

附加工作酬金=善后工作及恢復(fù)服務(wù)的準備工作時間(天)×正常工作酬金÷協(xié)議書約定的監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)期限(天)

(3)相關(guān)法律法規(guī)、標準頒布或修訂引起的變更。

在監(jiān)理合同履行期間,因法律法規(guī)、標準頒布或修訂導(dǎo)致監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)的范圍、時間發(fā)生變化時,應(yīng)按合同變更對待,雙方通過協(xié)商予以調(diào)整。

增加的監(jiān)理工作內(nèi)容或延長的服務(wù)時間應(yīng)視為附加工作。若致使委托范圍內(nèi)的工作相應(yīng)減少或服務(wù)時間縮短,也應(yīng)調(diào)整監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)的正常工作酬金。

(4)工程投資額或建筑安裝工程費增加引起的變更。

協(xié)議書中約定的監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)酬金是按照國家頒布的收費標準確定時,因非監(jiān)理人原因造成工程投資額或建筑安裝工程費增加時,監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)酬金的計算基數(shù)便發(fā)生變化,因此,正常工作酬金應(yīng)作相應(yīng)調(diào)整。調(diào)整額按下式計算:

正常工作酬金增加額=工程投資額或建筑安裝工程費增加額×正常工作酬金÷工程概算投資額(或建筑安裝工程費)

如果是按照《建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)收費管理規(guī)定》約定的合同酬金,增加監(jiān)理范圍調(diào)整正常工作酬金時,若涉及專業(yè)調(diào)整系數(shù)、工程復(fù)雜程度調(diào)整系數(shù)變化,則應(yīng)按實際委托的服務(wù)范圍重新計算正常監(jiān)理工作酬金額。

(5)因工程規(guī)模、監(jiān)理范圍的變化導(dǎo)致監(jiān)理人的正常工作量的減少。

在監(jiān)理合同履行期間,工程規(guī)模或監(jiān)理范圍的變化導(dǎo)致正常工作減少時,監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)的投入成本也相應(yīng)減少,因此,也應(yīng)對協(xié)議書中約定的正常工作酬金作出調(diào)整。

減少正常工作酬金的基本原則:按減少工作量的比例從協(xié)議書約定的正常工作酬金中扣減相同比例的酬金。

如果是按照《建設(shè)工程監(jiān)理與相關(guān)服務(wù)收費管理規(guī)定》約定的合同酬金,減少監(jiān)理范圍后調(diào)整正常工作酬金時,如果涉及專業(yè)調(diào)整系數(shù)、工程復(fù)雜程度調(diào)整系數(shù)變化,則應(yīng)按實際委托的服務(wù)范圍重新計算正常監(jiān)理工作酬金額。

3.建設(shè)工程監(jiān)理合同暫停履行與解除

(1)解除合同或部分義務(wù)。

在合同有效期內(nèi),由于雙方無法預(yù)見和控制的原因?qū)е潞贤炕虿糠譄o法繼續(xù)履行或繼續(xù)履行已無意義,經(jīng)雙方協(xié)商一致,可以解除合同或監(jiān)理人的部分義務(wù)。

在解除之前,監(jiān)理人應(yīng)按誠信原則做出合理安排,將解除合同導(dǎo)致的工程損失減至最小。

除不可抗力等原因依法可以免除責(zé)任外,因委托人原因致使正在實施的工程取消或暫停等,監(jiān)理人有權(quán)獲得因合同解除導(dǎo)致?lián)p失的補償。補償金額由雙方協(xié)商確定。

解除合同的協(xié)議必須采取書面形式,協(xié)議未達成之前,監(jiān)理合同仍然有效,雙方當事人應(yīng)繼續(xù)履行合同約定的義務(wù)。

(2)暫停全部或部分工作。

委托人因不可抗力影響、籌措建設(shè)資金遇到困難、與施工承包人解除合同、辦理相關(guān)審批手續(xù)、征地拆遷遇到困難等導(dǎo)致工程施工全部或部分暫停時,應(yīng)書面通知監(jiān)理人暫停全部或部分工作。

除不可抗力外,由此導(dǎo)致監(jiān)理人遭受的損失應(yīng)由委托人予以補償。

暫停全部或部分監(jiān)理或相關(guān)服務(wù)的時間超過182天,監(jiān)理人可自主選擇繼續(xù)等待委托人恢復(fù)服務(wù)的通知,也可向委托人發(fā)出解除全部或部分義務(wù)的通知。

(3)監(jiān)理人未履行合同義務(wù)。

當監(jiān)理人無正當理由未履行合同約定的義務(wù)時,委托人應(yīng)通知監(jiān)理人限期改正。

委托人在發(fā)出通知后7天內(nèi)沒有收到監(jiān)理人書面形式的合理解釋,則可進一步發(fā)出解除合同的通知,自通知到達監(jiān)理人時合同解除。監(jiān)理人因違約行為給委托人造成損失的,應(yīng)承擔(dān)違約賠償責(zé)任。

(4)委托人延期支付。

監(jiān)理人在專用條件約定的支付日的28天后未收到應(yīng)支付的款項,可發(fā)出酬金催付通知。

委托人接到通知14天后仍未支付或未提出監(jiān)理人可以接受的延期支付安排,監(jiān)理人可向委托人發(fā)出暫停工作的通知并可自行暫停全部或部分工作。

暫停工作后14天內(nèi)監(jiān)理人仍未獲得委托人應(yīng)付酬金或委托人的合理答復(fù),監(jiān)理人可向委托人發(fā)出解除合同的通知,自通知到達委托人時合同解除。

委托人應(yīng)對支付酬金的違約行為承擔(dān)違約賠償責(zé)任。

(5)不可抗力造成合同暫?;蚪獬?/span>

因不可抗力致使合同部分或全部不能履行時,一方應(yīng)立即通知另一方,可暫?;蚪獬贤8鶕?jù)《合同法》,雙方受到的損失、損害各負其責(zé)。

(6)合同解除后的結(jié)算、清理、爭議解決。

無論是協(xié)商解除合同,還是委托人或監(jiān)理人單方解除合同,合同解除生效后,合同約定的有關(guān)結(jié)算、清理條款仍然有效。

單方解除合同的解除通知到達對方時生效,任何一方對對方解除合同的行為有異議,仍可按照約定的合同爭議條款采用調(diào)解、仲裁或訴訟的程序保護自己的合法權(quán)益。

4.監(jiān)理合同終止

以下條件全部成就時,監(jiān)理合同即告終止:

(1)監(jiān)理人完成合同約定的全部工作;

(2)委托人與監(jiān)理人結(jié)清并支付全部酬金。

工程竣工并移交并不滿足監(jiān)理合同終止的全部條件。上述條件全部成就時,監(jiān)理合同有效期終止。

【例】.關(guān)于建設(shè)工程監(jiān)理合同終止說法正確的是()。

a.監(jiān)理人完成合同約定的全部工作,合同終止。

b.委托人與監(jiān)理人結(jié)清并支付全部酬金,合同終止。

c.工程竣工并移交完畢,監(jiān)理合同有效期終止。

d.只有在滿足條件a和條件b時,監(jiān)理合同即告終止。

【參考答案】d

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