三、綜合題

1、A公司為結(jié)清欠款，向B公司開具一張金額為50萬元的支票，并交付給B公司銷售經(jīng)理甲，甲偶然得知B公司欲辭退自己，心懷憤懣。甲知道B公司欠C公司50萬元的貨款，且與C公司負(fù)責(zé)人乙熟識，遂偽造B公司的財務(wù)專用章和財務(wù)負(fù)責(zé)人名章，將B公司記載于背書人欄，C公司因欠D公司50萬元貨款，直接將D公司記載于B公司的被背書人欄，并交付給乙，但未在被背書人欄填寫C公司的名稱，D公司在提示付款日期內(nèi)按支票記載的付款銀行要求付款，銀行發(fā)現(xiàn)B公司的財務(wù)專用章和財務(wù)負(fù)責(zé)人名章系偽造，于是拒付。D公司送向ABC三公司追索。三公司均以票據(jù)為甲偽造為由拒絕付款。D公司向甲要求承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

根據(jù)上述內(nèi)容,分別回答下列問題

(1)A公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?說明理由

(2)B公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?說明理由

(3)C公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?說明理由

(4)甲公司是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任?說明理由

參考解析：

(1)本題考核票據(jù)責(zé)任。A公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔(dān)連帶責(zé)任。A公司是出票人，在票據(jù)上有真實簽章，是票據(jù)債務(wù)人，應(yīng)當(dāng)對持票人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

(2)本題考核票據(jù)偽造。B公司不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，假冒他人名義簽章，法律效果類似于無權(quán)代理，這里是狹義無權(quán)代理，票據(jù)行為無效，被偽造人B公司不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

(3)本題考核票據(jù)背書與票據(jù)責(zé)任。C公司不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，背書人未記載被背書人名稱即將票據(jù)交付的持票人在票據(jù)被背書人欄內(nèi)記載自己的名稱與背書人記載具有同等法律效力。C公司自接補(bǔ)記D公司為被背書人，C公司在票據(jù)上沒有簽章，不是票據(jù)債務(wù)人，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

(4)本題考核票據(jù)偽造。甲不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，偽造人并未以自己名義在票據(jù)上簽章，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

2、2018年6月18日，甲向乙借款70萬元，借期云年，約定到期本息一并償還100萬元。同時，甲以其市價100萬元的挖掘機(jī)作抵押，并約定:借款到期，若甲不能償還，挖掘機(jī)歸乙所有。雙方簽訂抵押合同，但未作登記。

7月17日，甲、丙口頭約定，甲將挖掘機(jī)出租于丙，租期7個月。雙方對租賃物的維修義務(wù)未作約定。

9月20日，挖掘機(jī)出現(xiàn)故障，無法正常工作。丙要求甲維修，甲拒絕。丙遂自行維修，花去維修費3萬元。丙要求甲支付該筆維修費，未果?533

11月2日，甲電話通知丙解除租賃合同，要求丙在15日內(nèi)返還挖掘機(jī),但未給出任何理由。丙表示拒絕。

11月5日，丙將挖掘機(jī)出售于丁，丁不知道丙并非挖掘機(jī)所有權(quán)人。同日，丁向丙支付100萬元，雙方約定11月16日交付挖掘機(jī)。

11月15日，丁得知挖掘機(jī)的所有權(quán)人是甲而不是丙，并且甲不知曉自己與丙的交易。當(dāng)晚，丁在未通知甲、丙的情況下，自行將挖掘機(jī)開走。

11月16日，丁將挖掘機(jī)以110萬元出售于戊。當(dāng)日，戊依約付款，丁亦依約交付挖掘機(jī)。戊不了解挖掘機(jī)之前的交易情況，亦不知道丁并非挖掘機(jī)所有權(quán)人。

11月17日，甲要求丙返還挖掘機(jī),發(fā)現(xiàn)挖掘機(jī)已輾轉(zhuǎn)至戌手。申遂請求戊返還挖掘機(jī)。甲向乙的借款到期后，甲不能償還借款本息，乙訴至法院，請求判令甲按雙方合同約定償還借款本息100萬元。甲辯稱,該借款合同約定利率超過法律規(guī)定的最高利率，故該合同無效。

要求

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題:

(1)甲與乙借款合同約定的100萬元本息中，多少金額的約定是無效的?并說明理由。請在下方答題區(qū)內(nèi)作答。

(2)乙向甲主張還款的100萬本息中，法院應(yīng)支持多少金額?并說明理由。

(3)乙對挖掘機(jī)的抵押權(quán)是否已有效設(shè)立?并說明理由。

(4)甲和乙之間“借款到期，若甲不能償還，挖掘機(jī)歸乙所有”的約定是否有效?并說明理由。

(5)丙是否有權(quán)要求甲支付維修費?并說明理由。

(6)甲與丙之間的租賃合同是香因甲的解約通知而解除?并說明理由。

(7)甲是否有權(quán)要求戍返還挖掘機(jī)?并說明理由.

參考答案：

(1)甲與乙借款合同約定的100萬元本息中，4.8萬元的約定無效。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。

(2)乙向甲主張還款的100萬本息中，法院應(yīng)支持86.8萬元。根據(jù)規(guī)定，借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應(yīng)予支持。

(3)乙對挖掘機(jī)的抵押權(quán)已經(jīng)有效設(shè)立。根據(jù)規(guī)定，以生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運輸工具或者正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。

(4)甲和乙之間“借款到期，若甲不能償還，挖掘機(jī)歸乙所有”的約定無效。根據(jù)規(guī)定，訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)“直接”歸債權(quán)人所有，該流押條款無效。

(5)丙有權(quán)要求甲支付維修費。根據(jù)規(guī)定，承租人在租賃物需要維修時可以要求出租人在合理期限內(nèi)維修。出租人未履行維修義務(wù)的，承租人可以自行維修，維修費用由出租人負(fù)擔(dān)。

(6)甲與丙之間的租賃合同因甲的解約通知而解除。根據(jù)規(guī)定，租賃期限6個月以上的，合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人未采用書面形式的，視為不定期租賃。對于不定期租賃，出租人或者承租人均可以隨時解除合同，但出租人解除合同應(yīng)當(dāng)在合理期限之前通知承租人。.

(7)甲無權(quán)要求戊返還挖掘機(jī)。根據(jù)規(guī)定，轉(zhuǎn)讓人雖然沒有處分權(quán)，但如果受讓人為善意，轉(zhuǎn)讓價格合理，標(biāo)的物已交付或登記的，轉(zhuǎn)讓人基于真權(quán)利人意思合法占有標(biāo)的物，受讓人即可善意取得標(biāo)的物所有權(quán)。

3、新銀公司為A股上市公司，股本總額為2億股。2015年5月22日，新銀公司召開臨時股東大會，審議通過了《非公開發(fā)行股票議案》。該議案確定本次非公開發(fā)行對象為公司股東物靈公司、寶華公司與元基公司;股票發(fā)行數(shù)量不超過5000萬股:物靈公司認(rèn)購4000萬股，寶華公司和元基公司共認(rèn)購1000萬股:發(fā)行價格為7.5元/股。15月26日，新銀公司與三股東正式簽訂非公開發(fā)行股票認(rèn)購協(xié)議。協(xié)議簽訂前，物靈公司持有新銀公司的股份比例為28%;寶華公司和元基公司簽有-致行動人協(xié)議，合計持股比例為10%;新銀公司董事、監(jiān)事及高級管理人員及其一致行動人合計持股比例為12%。寶華公司和元基公司承諾在此次非公開發(fā)行實施完畢前,不以任何形式增持新銀公司股份。

自2015年6月起,寶華公司旗下管理的基金賬戶通過場內(nèi)交易增持新銀公司投份。截至2015年12月8日，寶華公司和元基公司合計持股比例達(dá)到29%。物靈公司認(rèn)為，寶華公司和元基公司不屬于“社會公眾股東”，在寶華公司通過場內(nèi)交易增持后，新銀公司如仍按《非公開發(fā)行股票議案》增資擴(kuò)股，將導(dǎo)致新銀公司的股份分布違反證券法的規(guī)定。董事會決定調(diào)整非公開發(fā)行方案。2015年12月16日，新銀公司發(fā)布公告稱，證監(jiān)會已同意公司暫停非公開發(fā)行股票的申請。

新銀公司董事會經(jīng)與物靈公司協(xié)商,形成如下意見!s鑒于寶華公司和元基公司的失信行為,不再將其作為本次非公開發(fā)行的認(rèn)購對象，調(diào)整后的股票發(fā)行數(shù)量為3000萬股，由物靈公司全額認(rèn)購。物靈公司認(rèn)購后，所持新銀公司的股份比例將超過30%，會觸發(fā)強(qiáng)制要約收購義務(wù)。物靈公司認(rèn)為，因其已承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次非公開發(fā)行的股票，所以只要新銀公司股東大會的非關(guān)聯(lián)股東豁免要約收購即可，無須向證監(jiān)會申請豁免。根據(jù)以上意見，2016年2月1日,新限公司董事會審議通過《關(guān)于調(diào)整非公開發(fā)行股票發(fā)行對象、發(fā)行數(shù)量及募集資金數(shù)額的議案》(以下簡稱“議案1”)。次日，新銀公司發(fā)布公告:公司將于2月19日召開臨時投東大會審議該議案,物靈公司、寶華公司和元基公司應(yīng)當(dāng)對該議案表決予以回避。2016年2月5日，寶華公司和元基公司向新銀公司董事會提交《關(guān)于調(diào)整非公開發(fā)行股票方案的議案》(以下簡稱“議案2”),提議寶華公司和元基公司全額認(rèn)購擬非公開發(fā)行的3000萬股。同時，對上述關(guān)于回避表決的要求提出異議。

2016年2月19日，寶華公可和元基公可參加臨時股東大會并進(jìn)行表決，對議案1投了反對票，對議案2投了贊成票。議案2獲得出席股東大會的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過，議案1未獲通過。物靈公司未參與此次股東大會表決，但在會后向董事會提出質(zhì)疑:寶華公司和元基公司無權(quán)提出臨時提案，更無權(quán)參加此次股東大會并對議案1和議案2進(jìn)行表決。物靈公司認(rèn)為，關(guān)聯(lián)股東未回避表決屬于股東大會決議撤銷之訴的事由，故而于2016年4月29日向法院提起訴訟，請求撤銷2月19日新銀公司臨時股東大會對議案2的決議。

要求

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題:

(1)物靈公司認(rèn)為寶華公司和元基公司不屬于“社會公眾股東”，是否正確?并說明理由。

(2)物靈公司關(guān)于“在寶華公司通過場內(nèi)交易增持后，新銀公司如扔按《非公開發(fā)行股票議案》增資擴(kuò)股，將導(dǎo)致新銀公司的股份分布違反證券法的規(guī)定”的觀點是否正確?并說明理由。

(3)物靈公司關(guān)于“因其已承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次非公開發(fā)行的股票，所以只要新銀公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東豁免要約收購即可，無須向證監(jiān)會申請豁免”的觀點，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(4)寶華公司和元基公司參加新銀公司臨時股東大會并對議案1進(jìn)行表決，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(5)寶華公司和元基公司參加新銀公司臨時股東大會并對議案2進(jìn)行表決，是否符合證券法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(6)物靈公司關(guān)于“寶華公司和元基公司無權(quán)提出臨時提案”的觀點，是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說明理由。

(7)物靈公司提起股東大會決議撤銷之訴的目期是否符合公司法律制度的規(guī)定?并說明理由。

參考答案：

(1)物靈公司的觀點正確。根據(jù)《上海證券交易所股票上市規(guī)則》的規(guī)定，社會公眾股東指不包括下列股東的上市公司其他股東:①持有上市公司10%以上股份的股東及其一致行動人;②上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員及其關(guān)聯(lián)人。在本案中，寶華公司和元基公司簽有一致行動人協(xié)議，合計持股比例為10%，不屬于社會公眾股東。

(2)物靈公司的觀點正確。根據(jù)規(guī)定，上市公司殷本總額低于人民幣4億元的，公開發(fā)行的股份應(yīng)達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以E在本案中:①寶華公司增持后，各方的持股比例為:物靈公司28%、寶華和元基公司29%、新銀公司董事、監(jiān)事及高級管理人員及其一致行動人12%，合計69%;②如果繼續(xù)按原方案增資擴(kuò)股，新銀公司股本將增至2.5億元，由于全部新增股本由大股東認(rèn)購,因此,全部3方大股東將合計持股20000X 69%+5000=18800萬股，占增資擴(kuò)股后股本25000萬股的75.2%，導(dǎo)致公開發(fā)行的股份低于25%。

(3)物靈公司的觀點符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，投資者取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，投資者承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意投資者免于發(fā)出要約的，相關(guān)投資者可以免于按照有關(guān)規(guī)定提出豁免申請，直接向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)。

(4)寶華公司和元基公司參加議案I的表決符合規(guī)定。(根據(jù)規(guī)定，股東大會就非公開發(fā)行股票作出的決定，涉及關(guān)聯(lián)股東的，應(yīng)當(dāng)回避表決。關(guān)聯(lián)股東是指董事會決議已確定為本次發(fā)行對象的股東及其關(guān)聯(lián)人。在本案中，議案1確定的發(fā)行對象為物靈公司，寶華公司和元基公司不屬于該議案的關(guān)聯(lián)方，可以參加表決。

(5)寶華公司和元基公司參加議案2的表決不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東大會就非公開發(fā)行股票作出的決定，涉及關(guān)聯(lián)股東的，應(yīng)當(dāng)回避表決。關(guān)聯(lián)股東是指董事會決議已確定為本次發(fā)行對象的股東及其關(guān)聯(lián)人。在本案中，議案2的發(fā)行對象即為寶華公司和元基公司，故應(yīng)當(dāng)回避表決。

(6)物靈公司的觀點不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案。在本案中，寶華公司和元基公司合計持股已達(dá)29%，2月5日提出提案距臨時股東大會2月19日召開已足10日。

(7)物靈公司起訴日期不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請求人民法院撤銷，該60日期間自決議作出之日起算，超過該期間，股東即喪失訴權(quán)。在本案:中，決議2月19日作出，起訴時間為4月29日，明顯已經(jīng)超過60日。

4、2018年9月5日，債務(wù)人A公司向人民法院申請破產(chǎn)重整，提交了破產(chǎn)申請書等材料。人民法院于9月18日裁定受理，并指定B會計師事務(wù)所擔(dān)任管理人，負(fù)責(zé)管理A公司的財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。債務(wù)人A公司認(rèn)為，重整申請由其提出，因此，重整計劃草案亦應(yīng)由其制作。重整期間，管理人確認(rèn):A公司存在欠稅、拖欠職工工資及補(bǔ)償金、無法支付供應(yīng)商貨款、無法向預(yù)付費客戶返還押金和未消費儲值金等情況。管理人提議按照普通債權(quán)組、職工債權(quán)組和稅收債權(quán)組的分類，對重整計劃草案進(jìn)行分組表決。但預(yù)付費押金儲值金債權(quán)人表示異議，認(rèn)為消費者權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到重視，要求在普通債權(quán)組中分設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進(jìn)行表決。重整計劃草案經(jīng)過多輪調(diào)整后提交表決。由于重整計劃草案涉及A公司出資人權(quán)益調(diào)整事項，表決時又設(shè)立了出資人組。該組對重整計劃草案表決的相關(guān)情況如下:出席表決會議的出資;人28人，占A公司出資人人數(shù)的70%;出席會議出資人持有的出資額占A公司全部出資額的80%;對重整計劃草案投贊成票的出資人為15人,持有出資額占A公司全部出資額的60%。重整計劃執(zhí)行期間，又有數(shù)名預(yù)付費客戶提出，其剛知曉A公司重整，要求繼續(xù)申報債權(quán)，立即退還押金。

要求:

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題:

(1)破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)記載哪些事項?

(2)A公司關(guān)于重整計劃草案應(yīng)由其制作的主張是否成立?并說明理由。

(3)預(yù)付費押金儲值金債權(quán)人關(guān)于分設(shè)小額債權(quán)組的要求有無法律依據(jù)?是否設(shè)立小額債權(quán)組應(yīng)當(dāng)由誰決定?

(4)根據(jù)會議表決情況，A公司重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的表決是否獲得通過?并說明理由。

(5)對于數(shù)名預(yù)付費客戶提出“繼續(xù)申報債權(quán)，立即退還押金”的要求，應(yīng)當(dāng)如何處理?

參考答案：

(1)破產(chǎn)申請書應(yīng)當(dāng)載明如下內(nèi)容:①申請人、被申請人的基本情況;②申請目的;③申請的事實和理由;④人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)載明的其他事項

(2)A公司關(guān)于重整計劃草案應(yīng)由其制作的主張不成立。根據(jù)規(guī)定，管理人負(fù)責(zé)管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)的，由管理人制定重整計劃草案。

(3)①預(yù)付費押金儲值金債權(quán)人關(guān)于分設(shè)小額債權(quán)組的要求有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，人民法院在必要時可以決定在普通責(zé)權(quán)組束設(shè)小額債權(quán)組對重整計劃草案進(jìn)行表決。

②是否設(shè)立小額債權(quán)組由人民法院決定奧己

(4)A公司重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的表決不能通過。根據(jù)規(guī)定，重整計劃草案涉及出資人權(quán)益調(diào)整事項的，應(yīng)當(dāng)單設(shè)出資人組，該組進(jìn)行表決時，應(yīng)按出資比例行使表決權(quán)(與人數(shù)無關(guān))，投贊成票的出資人持有的表決權(quán)應(yīng)達(dá)到2/3以上，即為該組通過重組計劃草案。

(5)債權(quán)人未依照規(guī)定申報債權(quán)的，可以繼續(xù)申報債權(quán)，。但在重整計劃執(zhí)行期間不得行使權(quán)利(無權(quán)要求立即退還押金)。

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