四、經(jīng)營管理(P93)

1、技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)符合的規(guī)定

(1)技術(shù)使用費應(yīng)當(dāng)公平合理;

(2)除雙方另有協(xié)議外，技術(shù)輸出方不得限制技術(shù)輸入方出口其產(chǎn)品的地區(qū)、數(shù)量和價格;

(3)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的期限一般不得超過10年;

(4)技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議期滿后，技術(shù)輸入方有權(quán)繼續(xù)使用該項技術(shù);

(5)訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的雙方互相交換改進技術(shù)的條件應(yīng)當(dāng)對等;

(6)技術(shù)輸入方有權(quán)按照自己認為合適的來源購買需要的機器設(shè)備、零部件和原材料;

(7)不得含有為中國的法律、法規(guī)所禁止的不合理的限制性條款。

【解釋】合營企業(yè)訂立的技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，應(yīng)當(dāng)報審批機關(guān)批準(zhǔn)。

2、生產(chǎn)經(jīng)營管理

(1)物資采購權(quán)：合營企業(yè)所需的原材料，有權(quán)“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買(無須審批)。

(2)產(chǎn)品銷售權(quán)：合營企業(yè)有權(quán)“自行出口”產(chǎn)品(無須審批)。

3、財務(wù)會計管理

(1)合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向合營各方、當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)、財政機關(guān)報送季度和年度會計報表。年度會計報表應(yīng)抄報原審批機關(guān)。

(2)合營企業(yè)的下列文件、證件、報表，應(yīng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效(

①合營各方的出資證明書;

②合營企業(yè)的年度會計報表;

③合營企業(yè)清算的會計報表。

【解釋】不包括季度、半年度會計報表。

【例題·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國注冊會計師驗證和出具證明方為有效的有( )。

A、合營各方的出資證明書

B、合營企業(yè)的半年度會計報表

C、合營企業(yè)融資的項目評估報告

D、合營企業(yè)清算的會計報表

【答案】AD

3、合營企業(yè)董事會會議研究決定有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和勞動保險等問題時，工會代表有權(quán)列席會議。

五、出資額的轉(zhuǎn)讓(P95)

1、出資額的轉(zhuǎn)讓條件

(1)合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意;

(2)出資額的轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)董事會會議通過后，報原審批機關(guān)批準(zhǔn);

(3)合營企業(yè)一方向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或者部分出資額時，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。

【例題·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項中，屬于中外合資經(jīng)營企業(yè)合營一方轉(zhuǎn)讓出資額必須符合的條件有( )。(2001年)

A、通知合營各方

B、經(jīng)合營各方同意

C、經(jīng)董事會會議通過

D、經(jīng)原審批機構(gòu)批準(zhǔn)

【答案】BCD

2、出資額的轉(zhuǎn)讓程序(1998年綜合題)

(1)申請出資額轉(zhuǎn)讓;

(2)董事會審查決定;

(3)報審批機構(gòu)批準(zhǔn);

(4)辦理變更登記手續(xù)。

【相關(guān)鏈接】合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報審批機關(guān)批準(zhǔn)。

【解釋】合營企業(yè)、合作企業(yè)出資的對外轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機構(gòu)的審批;而合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司沒有審批的問題。

六、合營期限、解散和清算(P96)

1、一般情況下，合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定。但下列行業(yè)必須約定合營期限：

(1)服務(wù)性行業(yè);

(2)從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;

(3)從事資源勘查開發(fā)的;

(4)限制類投資項目。

【解釋】合營企業(yè)是否約定合營期限與行業(yè)有關(guān)，而所有的合作企業(yè)必須在合作合同中約定合作期限。

2、合營期限屆滿，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)當(dāng)在期限屆滿前6個月前向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請。經(jīng)批準(zhǔn)，合營企業(yè)可以延長合營期限。

3、清算委員會

清算委員會的成員應(yīng)當(dāng)在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔(dān)任時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔(dān)任。

【相關(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。

【例題1·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的表述中，正確的有( )。

A、合營企業(yè)按規(guī)定取得的場地使用權(quán)，其場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整

B、合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，適用中華人民共和國法律

C、合營企業(yè)所需原材料、燃料可在境外購買

D、從事資源勘查開發(fā)的合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定合營期限

【答案】ABCD

【解析】(1)選項A：場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年;(2)選項B：中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同，適用中華人民共和國法律;(3)選項C：外商投資企業(yè)經(jīng)營所需的原材料，有權(quán)“自行決定”在中國市場購買或者在國際市場購買;(4)選項D：從事資源勘查開發(fā)的合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)在合營合同中約定合營期限。

【例題2·多選題】甲公司為依照《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，不正確的有( )。(2003年)

A、甲公司的股東按出資比例分配利潤和分擔(dān)虧損，而乙公司的股東按合同約定比例分配利潤和分擔(dān)虧損

B、甲公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會

C、甲公司的注冊資本最低限額為人民幣3萬元，而乙公司的注冊資本額可以低于人民幣3萬元

D、甲公司股東的出資必須在公司成立時一次繳足，而乙公司股東的出資可以分期繳納

【答案】ACD

【解析】(1)選項A：有限責(zé)任公司的股東一般情況下按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利;合營企業(yè)屬于股權(quán)式企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益;(2)選項C：合營企業(yè)的注冊資本應(yīng)當(dāng)遵守《公司法》的規(guī)定，不得低于3萬元;(3)選項D：有限責(zé)任公司的股東可以分期出資，全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%。

【例題3·多選題】甲公司為依《公司法》設(shè)立的有限責(zé)任公司，乙公司為依《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》設(shè)立的有限責(zé)任公司。下列有關(guān)甲、乙兩公司區(qū)別的表述中，正確的有( )。(2007年)

A、甲公司的最高權(quán)力機構(gòu)為股東會，而乙公司的最高權(quán)力機構(gòu)為董事會

B、甲公司的股東可以約定不按出資比例分配利潤，而乙公司的股東必須按照出資比例分配利潤

C、甲公司成立時的股東實際繳付的出資額不得低于注冊資本的20%，而乙公司成立時的股東實際繳付的出資額沒有最低限額

D、甲公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，而乙公司對修改公司章程事項作出決議須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過

【答案】ABCD

【解析】(1)選項A：合營企業(yè)不設(shè)股東會、監(jiān)事會，董事會是最高權(quán)力機構(gòu);(2)選項B：有限責(zé)任公司的股東一般情況下按照實繳的出資比例分取紅利，但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利;合營企業(yè)屬于股權(quán)式企業(yè)，合營各方按照出資比例分配損益;(3)選項C：有限責(zé)任公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，合營企業(yè)在取得營業(yè)執(zhí)照的當(dāng)天實收資本可以為0;(4)選項D：二者修改公司章程均屬于特別決議。

【例題4·單選題】下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)的表述中，正確的是( )。

A、合營企業(yè)在主管部門下發(fā)批準(zhǔn)證書之日起成立

B、合營一方向第三人轉(zhuǎn)讓出資時，無須報原審批機關(guān)批準(zhǔn)

C、合營企業(yè)章程可以規(guī)定董事長或總經(jīng)理擔(dān)任法定代表人

D、合營企業(yè)投資總額與注冊資本的差額部分，可由合營企業(yè)借款解決

【答案】D

【解析】(1)選項A：合營企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合營企業(yè)的成立日期;(2)選項B：合營一方向第三人轉(zhuǎn)讓出資時，必須報原審批機關(guān)批準(zhǔn);(3)選項C：合營企業(yè)的法定代表人只能是董事長。

【例題5·單選題】祥云公司欲與某外國公司設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，就相關(guān)事項咨詢律師。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，該律師所作的下列咨詢意見中，正確的是( )。

A、合營企業(yè)自審批部門批準(zhǔn)之日起成立

B、合營企業(yè)章程中可以約定由公司總經(jīng)理擔(dān)任公司的法定代表人

C、合營企業(yè)不設(shè)股東會

D、合營企業(yè)合同可以約定不以出資比例分配企業(yè)利潤

【答案】C

【解析】(1)選項A：合營企業(yè)的成立日期為工商營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期;(2)選項B：合營企業(yè)的法定代表人只能是其董事長;(3)選項D：合營企業(yè)為股權(quán)式企業(yè)，必須按照出資比例分配利潤。

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