第一節(jié)　法律基本概念

本節(jié)包括兩個(gè)知識(shí)點(diǎn)，其中“法律淵源”出現(xiàn)過考題。

【知識(shí)點(diǎn)】法律規(guī)范

授權(quán)性規(guī)范與義務(wù)性規(guī)范授權(quán)性規(guī)范規(guī)定人們可以作出一定行為或者要求別人作出一定行為

義務(wù)性規(guī)范規(guī)定人們必須作出 某種行為或不作出 某種行為。包括命令性規(guī)范和禁止性規(guī)范

強(qiáng)行性規(guī)范與任意性規(guī)范強(qiáng)行性規(guī)范所規(guī)定的義務(wù)具有確定 的性質(zhì)，不允許任意變動(dòng)和伸縮

任意性規(guī)范在法定范圍內(nèi) 允許行為人自行確定其權(quán)利義務(wù)具體內(nèi)容

確定性規(guī)范、非確定性規(guī)范

(委任性規(guī)范與準(zhǔn)用性規(guī)范)確定性規(guī)范內(nèi)容已經(jīng)完備 明確，無須再援引或參照其他規(guī)范來確定其內(nèi)容

非確定性規(guī)范是指沒有具體的行為模式或具體的法律后果，而需要引用其他法律規(guī)范來說明或補(bǔ)充的規(guī)范。包括委任性規(guī)范和準(zhǔn)用性規(guī)范

【例題·單選題】下列規(guī)范性用語中屬于任意性規(guī)范的是(　)。

A.公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的50%

B.當(dāng)事人訂立合同可以采取書面形式、口頭形式或其他形式

C.十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人

D.票據(jù)的出票日期應(yīng)當(dāng)使用中文大寫

『正確答案』B

『答案解析』“可以”表明賦予當(dāng)事人自主權(quán)，故屬于任意性規(guī)范。

【知識(shí)點(diǎn)】法律淵源

1.憲法。憲法是由全國(guó)人民代表大會(huì)依特別程序制定的具有最高效力的根本大法。一切法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章都不得同憲法相抵觸。

2.法律。法律是由全國(guó)人民代表大會(huì)及其常委會(huì)制定和修改的規(guī)范性法律文件的總稱，在地位和效力上僅次于憲法，高于行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章。在全國(guó)人大閉會(huì)期間全國(guó)人大常委會(huì)可對(duì)基本法律進(jìn)行部分補(bǔ)充和修改 ，但是不得同該法律的基本原則相抵觸，全國(guó)人大常委會(huì)負(fù)責(zé)解釋 法律，其作出的法律解釋同法律具有同等效力 。

3.法規(guī)。法規(guī)分為行政法規(guī) 和地方性法規(guī) 。

(1)行政法規(guī)是國(guó)務(wù)院 制定的規(guī)范性法律文件。

(2)地方性法規(guī)是有地方法權(quán)的地方人民代表大會(huì)及其常委會(huì) 制定的規(guī)范性文件的總稱。地方性法規(guī)只在本轄區(qū)內(nèi)適用。

4.規(guī)章。規(guī)章包括部門規(guī)章 和地方政府規(guī)章 。

(1)部門規(guī)章是國(guó)務(wù)院各部、委員會(huì)、中國(guó)人民銀行、審計(jì)署和具有行政管理職能的直屬機(jī)構(gòu)制定的規(guī)范性法律文件的總稱，如：中國(guó)人民銀行頒發(fā)的《支付結(jié)算辦法》。沒有法律或國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得 設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或增加其義務(wù)的規(guī)范，不得增加本部門的權(quán)力或減少本部門的法定職責(zé)。

(2)地方政府規(guī)章是有權(quán)制定規(guī)章的地方人民政府制定的規(guī)范性法律文件。其中，省、自治區(qū)、直轄市人民政府和省、自治區(qū)人民政府所在地的市、經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市、國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市人民政府，可以就執(zhí)行法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的規(guī)定而需要制定規(guī)章的事項(xiàng)以及屬于本行政區(qū)域的具體行政管理事項(xiàng)，制定地方政府規(guī)章。設(shè)區(qū)的市、自治州的人民政府有權(quán)就“城鄉(xiāng)建設(shè)與管理、環(huán)境保護(hù)、歷史文化保護(hù)等方面的事項(xiàng)”制定地方政府規(guī)章。沒有法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的依據(jù)，地方政府規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范。

5.司法解釋。司法解釋是最高人民法院、最高人民檢察院在總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上發(fā)布的指導(dǎo)性文件 和法律解釋的總稱 。

6.國(guó)際條約或協(xié)定。國(guó)際條約或協(xié)定生效 以后，對(duì)締約國(guó)的國(guó)家機(jī)關(guān)、團(tuán)體和公民就具有法律上的約束力，形成法律淵源。

【考題·單選題】(2016年)下列關(guān)于法律淵源的表述中，正確的是(　)。

A.全國(guó)人大常委會(huì)有權(quán)部分修改由全國(guó)人大制定的基本法律

B.部門規(guī)章可設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或增加其義務(wù)的規(guī)范

C.地方性法規(guī)是指地方人民政府就地方性事務(wù)制定的規(guī)范性法律文件的總稱

D.除最高人民法院外，其他國(guó)家機(jī)關(guān)無權(quán)解釋法律

『正確答案』A

『答案解析』沒有法律或國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù)，部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或增加其義務(wù)的規(guī)范，選項(xiàng)B錯(cuò)誤。地方性法規(guī)是有地方立法權(quán)的地方人民代表大會(huì)及其常委會(huì)就地方性事務(wù)以及根據(jù)本地區(qū)實(shí)際情況執(zhí)行法律、行政法規(guī)的需要所制定的規(guī)范性法律文件的總稱，選項(xiàng)C錯(cuò)誤。司法解釋是最高人民法院、最高人民檢察院在總結(jié)司法審判經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上發(fā)布的指導(dǎo)性文件和法律解釋的總稱，選項(xiàng)D錯(cuò)誤。

【考題·多選題】(2015年)下列各項(xiàng)中，屬于我國(guó)法律淵源的有(　)。

A.聯(lián)合國(guó)憲章

B.某公立大學(xué)的章程

C.《最高人民法院公報(bào)》公布的案例

D.中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司收購(gòu)管理辦法》

『正確答案』AD

『答案解析』選項(xiàng)A屬于國(guó)際條約和協(xié)定，是我國(guó)作為國(guó)際法主體同其他國(guó)家或地區(qū)締結(jié)的雙邊、多邊協(xié)議和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。選項(xiàng)B，公立大學(xué)不是我國(guó)的立法主體，其章程不屬于法律淵源。選項(xiàng)C，《中華人民共和國(guó)最高人民法院公報(bào)》上公布的案例在我國(guó)是法院審理案件的參考，不是我國(guó)的法律淵源。選項(xiàng)D，證監(jiān)會(huì)發(fā)布的文件屬于部門規(guī)章。

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