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綜合題[共4題，共50分。其中(一)題18分， (二)題12分， (三)題10分，(四)題10分。有計算的，要求列出算式、計算步驟。需按公式計算的，應列出公式

(一)

鵬亞公司于2010年10月10日通過拍賣方式拍得位于北京郊區(qū)的一塊工業(yè)建設用地，并于

同年ll月5日，鵬亞公司辦理完畢建設用地使用權登記，并獲得建設用地使用權證。

2011年11月21日，鵬亞公司與相鄰土地的建設用地使用權人博程公司簽訂書面合同，該合同約定：鵬亞公司在博程公司的土地上修筑一條機動車道，以利于交通方便;使用期限為20年，鵬亞公司每年向博程公司支付10萬元費用。該合同所設立的權利沒有辦理登記手續(xù)。

2011年1月28日，鵬亞公司以取得的上述建設用地使用權作抵押，向丙銀行借款5000萬元，借款期限3年。該抵押權辦理了登記手續(xù)。此后，鵬亞公司依法辦理了各項立項、規(guī)劃、 建筑許可、施工許可等手續(xù)之后開工建設廠房。

201 1年5月，因城市修改道路規(guī)劃，政府提前收回鵬亞公司取得的尚未建設廠房的部分土 地，用于市政公路建設。鵬亞公司因該原因辦理建設用地使用權變更登記手續(xù)時，發(fā)現(xiàn)登記機 構登記簿上記載的建設用地使用權面積與土地使用權證上的記載不盡一致。根據上述內容，分別回答下列問題：

1.鵬亞公司與博程公司訂立合同擬設立的是何種物權?該物權是否已經設立?并說明理由。

2.鵬亞公司在建造的廠房已經完工，未辦理房屋所有權證的情況下，是否取得該房屋所有權?并說明理由。

3.鵬亞公司建造的廠房是否屬于丙銀行抵押權涉及的抵押物范圍?并說明理由。丙銀行如何實現(xiàn)自己的抵押權?

4.在政府提前收回鵬亞公司部分建設用地使用權的情況下，丙銀行能否就鵬亞公司獲得的 補償金主張權利?并說明哩由。

5.在登記簿上的記載與土地使用權證上的記載不一致的情況下，以什么為準?

(二)

A、B企業(yè)于2010年4月1日簽訂買賣合同，合同標的額為l00萬元。根據合同約定，8企業(yè)于4月l。日交付全部貨物，A企業(yè)驗收合格后，于4月20日向8企業(yè)簽發(fā)一張出票后1個月 付款的銀行承兌匯票，匯票金額為100萬元，出票13期為4月20 13，承兌人、付款人為甲銀行。 5月10日B企業(yè)在與C企業(yè)的買賣合同中將該匯票背書轉讓給C企業(yè)，B企業(yè)在背書時在匯票上記載了“不得轉讓”字樣，C企業(yè)已支付對價。5月20日，C企業(yè)在與D企業(yè)的買賣合同中將該匯票背書轉讓給D企業(yè)，D企業(yè)已支付對價。D企業(yè)要求C企業(yè)提供票據保證，在C企業(yè)的請求下，乙企業(yè)作為C企業(yè)的保證人在匯票上記載“保證”字樣并簽章，但未記載保證日期。5月28日，持票人D企業(yè)向甲銀行提示付款，但甲銀行拒絕付款。D企業(yè)于同日取得拒絕證明后，6月5日，D企業(yè)向B企業(yè)、c企業(yè)、乙企業(yè)同時發(fā)出追索通知，要求支付匯票金額、相關利息利費用共計102萬元。B企業(yè)以自己在背書時曾經記載“不得轉讓”表示拒絕;乙企業(yè)以D企業(yè)尚未向c企業(yè)進行追索，且追索金額超出匯票金額為由表示拒絕;C企業(yè)以D企業(yè)未在取得捫=拒證明的3日內發(fā)出追索通知已喪失對C企業(yè)的追索權為由表示拒絕。2011年6月5日，D企業(yè)向A企業(yè)請求行使票據權利，A企業(yè)以D企業(yè)已喪失票據權利為由表示拒絕。

根據上述內容，分別回答下列問題：

1.持票人D企業(yè)可以向哪些票據當事人行使追索權?

2.B，倉業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?并說明理由。

3.保征人乙企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?并說明理由。

4.C企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?并說明理由。

5.A企業(yè)以票據權利消滅為由拒絕持票人D企業(yè)的理由是否成立?并說明理由。

6.D企業(yè)的民事權利是否消滅?并說明理由。

(一)

1.鵬亞與博程公司設立的是地役權，該地役權已經設立。地役權自地役權合同生效時設立。本題中，當事人未辦理登記不影響地役權的設立，地役權自地役權合同生效2011年11月21日時設立。

2.鵬亞公司已經取得該房屋的所有權。因合法建造等事實行為設立物權的，自事實行為成就時發(fā)生效力 本題中，由于鵬亞公司建造的房屋已經完工，雖然未辦理房屋所有權證書，但鵬亞公司自合法建造完成之日起就取得了所有權。

3.廠房不屬于抵押物的范圍。以城市房地產設定抵押的，土地上新增的房屋不屬于抵押財產。抵押權實現(xiàn)時，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同變價，但對新增房屋的變價所得，抵押權人無權優(yōu)先受償。

4.丙銀行可以就補償金主張權利。根據規(guī)定。擔保期間，擔保財產毀損、滅失或者被征收

等，擔保物權人可以就獲得的保險金、賠償金或者補償金等優(yōu)先受償。

5.在登訂.簿上的記載與土地使用權證上的記載不一致的情況下，應以登記簿為準。

(二)

1.持票人D企業(yè)可以向背書人C企業(yè)、保證人乙企業(yè)和出票人A企業(yè)行使追索權。

2.B企業(yè)拒絕理由成立。根據《票據法》的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉讓”字樣，其后手再背書轉讓的，原背書人對后手的被背書人不承擔保證責任。在本案中，B企業(yè)在向C企業(yè)背書轉讓時記載“不得轉讓”字樣，因此B企業(yè)對其后手C企業(yè)的被背書人D企業(yè)不承擔保證責任。

3.保證人乙企業(yè)的理由不成立。根據《票據法》的規(guī)定，匯票保證人應與被保證人對持票人承擔連帶責任。持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對出票人、背書人、承兌人和保證人其中任何一人、數人或者全體行使追索權。此外，持票人在行使追索權時，追索金額包括匯票金額、利息和費用。

4.C企業(yè)拒絕持票人D企業(yè)的理由不成立。根據《票據法》的規(guī)定，如果持票人未在規(guī)定期限發(fā)出追索通知，持票人仍可以行使追索權，因延期通知給其前手或者出票人造成損失的，由持票人承擔該損失的賠償責任，但賠償的金額以匯票金額為限。

5.A企扎以票據權利消滅為由拒絕持票人D企業(yè)的理由成立。根據《票據法》的規(guī)定，持票人對出票后定期付款的出票人的票據權利，自票據到期日起2年內不行使而消滅。在本案中， 匯票到期日為2005年5月20日，持票人D企業(yè)的票據權利于2007年5月20日消滅。

6.D企業(yè)的民事權利并未消滅。根據《票據法》的規(guī)定，持票人因超過票據權利時效而喪失票據權利的，仍享有民事權利，持票人可以請求出票人或者承兌人返還其與支付的票據金額相當的利益。在本案中，持票人D企業(yè)由于超過了票據權利時效而喪失了對出票人A企業(yè)的票據權利.但D企業(yè)仍對出票人A企業(yè)享有民事權利，D企業(yè)可以要求A企業(yè)返還與匯票金額(100萬元)相當的利益。

(三)

1.申請人屬于破產申請的主體。根據《企業(yè)破產法》的規(guī)定：債權人、債務人和對企業(yè)負有清算責任的人有權向人民法院提出關于某一債務人的破產申請。本案當中，鴻達公司作為債務人向法院提出關于自己破產的申請，是符合法律規(guī)定的。

2.《企業(yè)破產法》沒有規(guī)定債務人是國有企業(yè)的，其申請破產必須要提交上級主管部門同意破產的書面文件。所以本案中，鴻達公司作為國有企業(yè)向法院提出破產申請時，不需要提交上級主管部門同意破產的書面證明。

3.人民法院收到破產申請以后，應當進行審查決定是否受理。當事人的破產申請只有得到 法院的受理，才能正式地引起破產程序的開始。根據《企業(yè)破產法》規(guī)定，法院應當受理申請 人鴻達建筑公司的破產申請。首先，申請人屬于破產申請的主體。其次。被申請破產的企業(yè)法人具有被申請破產的能力。所謂的破產能力，指的是某一個債務人是否可以適用《企業(yè)破產法》的規(guī)定，進行破產的資格。根據《企業(yè)破產法》的有關規(guī)定，所有的企業(yè)破產法人都具有破產能力。不管其是國有企業(yè)法人還是法人型私營企業(yè)、合作企業(yè)、合資企業(yè)以及我國境內的外資企業(yè)，也不管是上市公司還是非上市公司，不管是有限責任公司還是股份有限公司，以及商業(yè)銀行、證券公司、保險公司等金融機構，都有破產能力。本案當中的債務人鴻達公司是具有法人資格的國有企業(yè)，當然具有破產能力。最后，被申請人具備破產原因。根據《企業(yè)破產法》規(guī)定，企業(yè)破產的原因是 “不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力”。

(四)

1.甲、乙之間買賣別墅的合同不因未辦理登記而無效。根據《物權法》的規(guī)定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力。

2.本題中，別墅的聽有權人為丙。因為本案買賣的標的為不動產，根據《物權法》的規(guī)定，不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發(fā)生效力;未經登記的，不發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。據此，丙因為辦理了登記而享有了別墅的所有權。甲、乙之間未辦理登記，因此乙沒有取得該別墅的所有權，丁因為不符合善意取得的要件之一(轉讓的財產依照法律規(guī)定應當辦理爭記的已經登記，而丁未與甲辦理登記)，因而也不能取得別墅的所有權。

3.甲企業(yè)與戊公司之間的合同為甲企業(yè)設定了地役權，但因為地役權具有隨附性，不是獨立的物權，隨附于需役地，隨著需役地的權利狀況變動而變動。由于甲企業(yè)出售了全部的別墅，需役地隨之全部發(fā)生轉移，因此地役權也隨之轉移，甲不再享有地役權，轉而由丙享有。

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（責任編輯：何以笙簫默）

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