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三、綜合題

1.中國證監(jiān)會在對A上市公司(以下簡稱A公司)進行例行檢查中，發(fā)現(xiàn)以下事實：

(1)A公司于2007年5月6日由B企業(yè)、C企業(yè)等6家企業(yè)作為發(fā)起人共同以發(fā)起設(shè)立方式成立，2008年8月9日，A公司獲準(zhǔn)發(fā)行社會公眾股，并于同年10月10日在證券交易所上市。

(2)2010年3月5日，B企業(yè)將所持有的A公司的部分股份轉(zhuǎn)讓給了D公司，此項轉(zhuǎn)讓未征得其他股東的同意。

(3)2010年4月6日，A公司董事會召開會議，通過了擬發(fā)行公司債券的方案和提議召開臨時股東大會審議該發(fā)行公司債券方案的決議。

(4)2010年4月25日，在臨時股東大會上，除審議通過了發(fā)行公司債券的決議外，還根據(jù)C企業(yè)的提議，臨時增加了一項增選一名公司董事的議案，以上兩項經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

要求：根據(jù)以上的材料結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問題，并說明理由：

(1)B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為是否符合法律規(guī)定?

(2)A公司董事會決議是否符合法律規(guī)定?

(3)A公司臨時股東大會通過發(fā)行公司債券的決議和增選一名公司董事的決議是否符合法律規(guī)定?

2. 2007年4月1日，A企業(yè)向B企業(yè)出售一批設(shè)備，按照合同約定，由A企業(yè)在2007年5月31日前向B企業(yè)提供貨物，B企業(yè)收到貨物后的10天內(nèi)支付貨款。

2007年5月25日，A企業(yè)按照合同約定完成全部貨物的生產(chǎn)，5月30日A企業(yè)得到確切證據(jù)，證明B企業(yè)經(jīng)營狀況嚴重惡化，可能無力支付貨款。A企業(yè)通知B企業(yè)中止履行合同，并要求B企業(yè)提供擔(dān)保。B企業(yè)承諾，請求C企業(yè)、D企業(yè)和E企業(yè)共同提供擔(dān)保。

2007年6月10日，A企業(yè)與C企業(yè)簽訂了抵押擔(dān)保合同，抵押物為C企業(yè)的廠房。A企業(yè)與D企業(yè)簽訂了保證擔(dān)保合同，雙方在保證合同中約定的保證方式為一般保證。A企業(yè)與E企業(yè)簽訂了質(zhì)押擔(dān)保合同，質(zhì)物為一輛高級小汽車，但E企業(yè)以該車需要保養(yǎng)為理由沒有向A企業(yè)交付質(zhì)物。

2007年6月15日，A企業(yè)向B企業(yè)交付了全部貨物。B企業(yè)對貨物的數(shù)量和質(zhì)量未提出異議，但由于經(jīng)營狀況不佳，無力支付貨款。

A企業(yè)要求C企業(yè)履行擔(dān)保責(zé)任，C企業(yè)表示拒絕，理由是：用于抵押的廠房已經(jīng)被政府有關(guān)部門征用。但是A企業(yè)了解到，C企業(yè)由此獲得一筆補償金。A企業(yè)要求就該補償金優(yōu)先受償，C企業(yè)不同意。

A企業(yè)要求D企業(yè)履行擔(dān)保責(zé)任，D企業(yè)表示拒絕，理由是：第一，A企業(yè)應(yīng)當(dāng)先就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行;第二，保證與物的擔(dān)保并存，一定要先執(zhí)行物的擔(dān)保。

A企業(yè)要求E企業(yè)履行擔(dān)保責(zé)任，E企業(yè)表示拒絕，理由是：質(zhì)物沒有實際交付，質(zhì)押不成立。

要求：根據(jù)以上情況，結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

(1)A企業(yè)在5月30日中止履行合同是否合法?說明理由。

(2)如果B企業(yè)不能提供擔(dān)保，A企業(yè)是否可以解除合同?說明理由。

(3)A企業(yè)是否有權(quán)要求以抵押物的補償金優(yōu)先受償?說明理由。

(4)D企業(yè)拒絕履行擔(dān)保責(zé)任的兩個理由是否正確?分別說明理由。

(5)E企業(yè)拒絕履行擔(dān)保責(zé)任的是否正確?說明理由。

答案及解析

三、綜合題

1.【正確答案】：(1)B企業(yè)轉(zhuǎn)讓A公司股份的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2010年3月5日不在兩個時間限制內(nèi)，故B企業(yè)可以將部分股份轉(zhuǎn)讓給D公司。P76

(2)A公司董事會決議符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，董事會認為必要時可以提議召開臨時股東大會;董事會行使的職權(quán)之一是制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案。所以本題中董事會的決議符合法律規(guī)定。P63

(3)首先，A公司臨時股東大會通過發(fā)行公司債券的決議符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，對發(fā)行公司債券作出決議屬于股東大會的職權(quán)，股東大會決議經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過即可。其次，A公司臨時股東大會通過增選一名公司董事的決議不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，臨時股東大會不得對通知中未列明的事項作出決議。P73

2.【正確答案】： (1)A企業(yè)中止履行合同合法。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方經(jīng)營狀況嚴重惡化的，可以中止履行(行使不安抗辯權(quán))，要求對方提供擔(dān)保。P354

(2)如果B企業(yè)不能提供擔(dān)保，A企業(yè)可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，(行使不安抗辯權(quán))中止履行合同后，如果對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行合同的一方可以解除合同。P354

(3)A企業(yè)有權(quán)要求以補償金優(yōu)先受償。根據(jù)規(guī)定，在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險金、賠償金或者補償金優(yōu)先受償。P168

(4)①D企業(yè)的第一個理由正確。根據(jù)規(guī)定，一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行用于清償債務(wù)前，對債權(quán)人可拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。②D企業(yè)的第二個理由不正確。根據(jù)規(guī)定，在同一債權(quán)上既有保證又有第三人提供物的擔(dān)保的，債權(quán)人可以就物的擔(dān)保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。提供擔(dān)保的第三人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。P357、P169

(5)E企業(yè)拒絕履行擔(dān)保責(zé)任的理由正確。根據(jù)規(guī)定，質(zhì)權(quán)自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時設(shè)立。P174

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