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綜合題

1、2001年8月，王某、張某、李某三人共同投資設(shè)立了甲有限責任公司(簡稱“甲公司”)。2001年10月，甲公司聯(lián)合另外五家公司共同設(shè)立了乙股份有限公司(簡稱“乙公司”)。乙公司于2005年5月首次公開發(fā)行股份，同年6月其股票在證券交易所上市交易。

2006年2月15日，甲公司召開股東會審議2005年度利潤分配方案和董事會組成人員調(diào)整方案。決議通過后，持有甲公司15%股權(quán)的股東王某對利潤分配數(shù)額有異議，要求召開臨時股東大會。據(jù)了解，甲公司章程規(guī)定：公司股東按照投資比例行使表決權(quán)，按照平均原則分配利潤。 2006年2月底，甲公司單獨投資設(shè)立了丙有限責任公司(簡稱“丙公司”)。

2006年3月，乙公司向社會公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法聘請N證券公司為承銷機構(gòu)。N證券公司了解到：乙公司凈資產(chǎn)為1.2億元;2003年乙公司首次發(fā)行2年期公司債券500萬元，債券本息已全部支付。同月，乙公司擬在2005年年度報告中披露持有公司股份最多的前5名股東的名單和持股數(shù)額，但不披露公司監(jiān)事持股情況和實際控制人情況。

2006年4月，乙公司擬對本公司章程作如下修改：公司持有的本公司股份享有表決權(quán);公司利潤分配實行同股同利，公司持有的本公司股份與其他股份一同參與公司利潤分配。

根據(jù)上述事實和相關(guān)法律制度的規(guī)定，回答下列問題：

1.甲公司審議2005年度利潤分配方案和董事會組成人員調(diào)整方案時，在什么情況下可以不召開股東會會議而直接做出決定?

2.王某在什么條件下可以自行召集和主持股東會?

3.丙公司可否再單獨投資設(shè)立有限責任公司?為什么?

4.丙公司可否在章程中規(guī)定“甲公司對丙公司的債務(wù)—概不承擔責任”?為什么?

5.乙公司2006年3月發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券時，是否需要保薦人?為什么?

6.乙公司2006年3月發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的額度最高可以是多少萬元?

7.乙公司擬在2005年年度報告中披露和不披露的內(nèi)容是否符合法律規(guī)定?為什么?

8.乙公司擬對公司章程所作的修改內(nèi)容是否符合法律規(guī)定?為什么?

2、甲股份有限公司董事會由15名董事組成。2009年8月20日，公司董事長李某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共9名董事，另有6位董事因事請假，但都出具了委托書由其他董事代為出席會議;董事會會議討論的下列事項，經(jīng)表決有8名董事同意而獲通過(含委托代為出席行使表決權(quán)的董事)：

(1)鑒于公司董事會成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事會成員漲25%的工資。

(2)鑒于監(jiān)事會成員中的職工代表李某在家休養(yǎng)，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會。

(3)鑒于公司的本年銷售目標訂立的比較高，擬將銷售科升格為銷售部，并面向社會公開招聘銷售人員10人，公司應(yīng)收賬款壞賬問題較為嚴重，決定單獨設(shè)立信用部門，負責審核給與賒銷的公司的信用情況，銷售科升格為銷售部和新設(shè)立信用部的方案經(jīng)股東大會通過后付諸實施。

09年9月10日，公司擬在創(chuàng)業(yè)板市場首次公開發(fā)行股票并上市，保薦人在對其進行上市輔導(dǎo)時發(fā)現(xiàn)公司具體指標如下所述：

①甲股份公司是由一有限責任公司于07年3月整體折股轉(zhuǎn)變而來，該有限責任公司成立于04年5月9日;

②最近一期末凈資產(chǎn)為1500萬元，且不存在未彌補虧損;

③最近1年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近一年營業(yè)收入不少于5000萬元，最近2年營業(yè)收入增長率均不低于20%;

④發(fā)行前股本總額不少于3000萬元;

⑤甲公司與甲公司的實際控制人A公司，均主營電子產(chǎn)品生產(chǎn)與銷售業(yè)務(wù)。

要求：根據(jù)以上事實，依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問題：

(1)甲公司董事會會議的召開是否符合法律規(guī)定?為什么?

(2)甲公司董事會會議表決程序是否符合法律規(guī)定?為什么?

(3)董事會決定給每位董事漲工資的決定是否符合規(guī)定?并說明理由。

(4)董事會決定由公司職工王某參加監(jiān)事會的決定是否符合規(guī)定?并說明理由。

(5)董事會認為將公司銷售科升格為銷售部的方案和新設(shè)信用部的決定須經(jīng)公司股東大會通過的觀點是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(6)在創(chuàng)業(yè)板首發(fā)并上市的條件是否符合規(guī)定?并說明理由。

3、2007年7月1日，人民法院裁定受理債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請，并指定乙律師事務(wù)所擔任破產(chǎn)管理人。在10月10 日召開的第一次債權(quán)人會議上，管理人將甲公司的有關(guān)情況匯報如下：

1.全部財產(chǎn)的變現(xiàn)價值為2000萬元。其中包括：

(1)已作為丁銀行貸款等值擔保物的財產(chǎn)價值為250萬元;

(2)管理人發(fā)現(xiàn)甲公司于2006年11月1日無償轉(zhuǎn)讓140萬元的財產(chǎn)，遂向人民法院申請予以撤銷、追回財產(chǎn)，并于2007年10月1日將該財產(chǎn)全部追回;

(3)甲公司綜合辦公樓價值800萬元，已用于對所欠乙企業(yè)500萬元貨款的抵押擔保，貨款尚未支付。

2.欠發(fā)職工工資社會保險費用200萬元、欠交稅款100萬元;管理人于7月15 日解除了甲公司與丙公司所簽的一份買賣合同，給丙公司造成了120萬元的經(jīng)濟損失。

3.人民法院的訴訟費用30萬元，管理人報酬20萬元，為繼續(xù)營業(yè)而支付的職工工資及社會保險40萬元。

要求：根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分別回答以下問題：

(1)哪些屬于破產(chǎn)費用?哪些屬于共益?zhèn)鶆?wù)?

(2)對甲公司無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，管理人是否有權(quán)請求人民法院予以撤銷?并說明理由。

(3)丙公司是否可以就其120萬元的經(jīng)濟損失申報債權(quán)?并說明理由。

(4)如果有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人丁銀行、乙企業(yè)均不放棄優(yōu)先受償權(quán)，在債權(quán)人會議上就破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的表決中是否享有表決權(quán)?

(5)根據(jù)本題的具體數(shù)字，簡述破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序。

(6)如果丙公司自最后分配公告之日起滿2個月仍不領(lǐng)取其破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，其分配額應(yīng)如何處理?并說明理由。

4、甲公司與乙信用社簽訂了一份借款合同。合同約定：甲公司向乙信用社貸款人民幣500萬元，借款期限為3年，借款用途為技術(shù)改造。甲公司按照信用社的要求提供保證擔保，保證人為當?shù)乜h政府。乙信用社為了控制風險，將利息75萬元預(yù)先在本金中扣除。

要求：根據(jù)以上事實及相關(guān)法律的規(guī)定，回答下列問題：

(1)如果借款合同沒有采用書面形式是否合法?并說明理由。

(2)該合同的擔保是否合法?并說明理由。

(3)乙信用社將利息預(yù)先在本金中扣除是否合法?并說明理由。

(4)假如當事人雙方?jīng)]有在合同中約定利息的支付期限，應(yīng)當怎么處理?并說明理由。

1、

【正確答案】：1.甲公司股東如果以書面形式對利潤分配方案和董事會組成人員調(diào)整方案表示一致同意，可以不召開股東會會議，直接做出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。P61

2.王某可以自行召集和主持股東會的條件是：董事會不能履行或者不履行召集股東會會議職責的，由監(jiān)事會召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的，代表l/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。P62

3.丙公司可以單獨投資設(shè)立公司，理由是：丙公司屬于一人有限公司;《公司法》規(guī)定，一個自然人投資的一人公司不能投資設(shè)立新的一人有限責任公司，該規(guī)定沒有限制法人投資的一人公司再投資一人有限責任公司。P65

4.不可以。理由是：對于一人有限責任公司，《公司法》規(guī)定，股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。P65

5.乙公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券需要保薦人。理由是：《證券法》規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，應(yīng)當聘請具有保薦資格的機構(gòu)擔任保薦人。P254

6.乙公司本次發(fā)行公司債券額度最高可以為：12000 x 40%=4800(萬元)P252

7.乙公司擬在2005年中披露和不打算予以披露的內(nèi)容不符合法律規(guī)定。理由是：《證券法》規(guī)定，上市公司的年度報告應(yīng)當載明持有公司股份最多的前10位股東的名單和持股數(shù)額，監(jiān)事的持股情況以及公司的實際控制人。P258

8.乙公司擬對公司章程所作的修改內(nèi)容不符合法律規(guī)定。理由是：《證券法》規(guī)定，公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。公司持有的本公司股份不得參與利潤分配。P73、77

2、

【正確答案】：(1)甲公司董事會會議的召開符合法律規(guī)定，接照《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會須由過半數(shù)的董事出席方可舉行，該公司的董事會人數(shù)為15人，過半數(shù)為8人以上，該董事會會議由9人出席，是符合規(guī)定的。P73

(2)甲公司董事會會議表決程序符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。全體董事為15人，其中有8人同意，可以通過決議。P73

(3)董事會決定給每位董事漲工資的決定違法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東大會才有權(quán)選舉和更換董事，并決定董事的報酬。P61

(4)董事會決定由公司職工王某參加監(jiān)事會的決定違法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉。P74

(5)董事會認為將公司銷售科升格為銷售部的方案和新設(shè)信用部的決定須經(jīng)公司股東大會通過的觀點不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司董事會有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置。P63

(6)第一點符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定：發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。本題中是整體折股，有限公司于04年5月9日成立，于09年9月10日擬在創(chuàng)業(yè)板首發(fā)并上市，已滿3年，符合規(guī)定。

第二點不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損。題目中說“最近一期末凈資產(chǎn)為1500萬元”，不符合規(guī)定。

第三點不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤累計不少于1000萬元，且持續(xù)增長;或者最近一年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近一年營業(yè)收入不少于5000萬元，最近兩年營業(yè)收入增長率均不低于30%。凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計算依據(jù)。題目中“最近2年營業(yè)收入增長率均不低于20%”，不符合規(guī)定。

第四點不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行后股本總額不少于3000萬元;而題目中是“發(fā)行前”，所以不符合規(guī)定。

第五點不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競爭，以及嚴重影響公司獨立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。題目中說“甲公司與甲公司的實際控制人A公司均主營電子產(chǎn)品生產(chǎn)與銷售業(yè)務(wù)”，即發(fā)行人與其實際控制人之間存在同業(yè)競爭，不符合規(guī)定。P256

3、

【正確答案】：(1)人民法院的訴訟費用30萬元、管理人報酬20萬元屬于破產(chǎn)費用，合計50萬元;為繼續(xù)營業(yè)而支付的職工工資及社會保險40萬元屬于共益?zhèn)鶆?wù)。P121

(2)管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，對債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。P113

(3)丙公司可以申報債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，管理人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對方當事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請求權(quán)申報債權(quán)。P107

(4)債權(quán)人丁銀行、乙企業(yè)在債權(quán)人會議上就破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案的表決中不享有表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人對和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案不享有表決權(quán)。P109

(5)破產(chǎn)財產(chǎn)的清償順序

①對破產(chǎn)企業(yè)特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)：2000萬元的破產(chǎn)財產(chǎn)首先清償銀行貸款250萬元、乙企業(yè)貨款500萬元。

②破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)：清償50萬元的破產(chǎn)費用和40萬元的共益?zhèn)鶆?wù)。

③破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應(yīng)當劃入職工個人賬戶的基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險費用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當支付給職工的補償金：清償職工工資社會保險費用200萬元。

④破產(chǎn)人欠繳的除前項規(guī)定以外的社會保險費用和破產(chǎn)人所欠稅款：清償稅款100萬元。

⑤普通破產(chǎn)債權(quán)：剩余860萬元的破產(chǎn)財產(chǎn)清償普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。P122

(6)管理人或者人民法院應(yīng)當將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿2個月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。P122

4、

【正確答案】：(1)借款合同沒有采用書面形式不合法。根據(jù)《合同法》規(guī)定，借款合同采用書面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。本案例中當事人之間的借款不是自然人之間的借款，因此應(yīng)當采用書面形式。P372

(2)該合同的擔保不合法。根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，除了在經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織進行轉(zhuǎn)貸的情況下，國家機關(guān)不能做保證人。P347

(3)將利息預(yù)先在本金中扣除不合法。根據(jù)《合同法》規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。P374

(4)如果當事人沒有約定利息支付期限，當事人可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議時，借款期間不滿1年的，應(yīng)當在返還借款時一并支付;借款期間在1年以上的，應(yīng)當在每屆滿1年時支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當在返還借款時一并支付。本題中，本合同的借款期間為3年，應(yīng)當在每屆滿1年時支付。P374

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（責任編輯：何以笙簫默）

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