2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務(wù)》考點，預(yù)?？荚図樌?

制作法律文件是一門藝術(shù)。律師需要把搜集到的事實和法律，結(jié)合其執(zhí)業(yè)經(jīng)驗，運用相關(guān)專業(yè)知識，最后形成法律文件將顧客的需要表達(dá)出來。制作法律文書不能只是被動地接受和轉(zhuǎn)述信息，而應(yīng)該是一項創(chuàng)造性的活動。法律文書的制作應(yīng)該內(nèi)容和形式并重。內(nèi)容的缺陷必然導(dǎo)致將來的法律糾紛，而形式的混亂則會影響他人的理解。

并購合同是整個并購進行的基礎(chǔ)，它是并購雙方就所有的并購問題達(dá)成一致意見的體現(xiàn)，也是實際并購操作的準(zhǔn)則和將來爭議解決的根據(jù)。并購合同應(yīng)該用最直接、專業(yè)和沒有歧義的語言制作，以減少今后的糾紛。一般來說，并購合同包括首部、主文和附件三部分。

一、首部

合同首部主要寫明合同當(dāng)事人的各種基本情況，包括名稱(姓名)，住所，法定代表人姓名、職務(wù)、國籍等。

二、主文

主文包括先決條件條款、陳述和保證條款、擬轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)和股權(quán)的基本情況條款、保密條款、風(fēng)險分擔(dān)條款、不可抗力條款、企業(yè)債權(quán)債務(wù)的處理條款、職工安置條款、經(jīng)營管理條款、索賠條款和提存條款、過渡期安排條款、價格條款 、支付期限條款和股權(quán)或資產(chǎn)移轉(zhuǎn)條款、支付方式條款、并購后外商投資企業(yè)的注冊資本和出資比例條款、并購后外商投資企業(yè)的投資總額條款、爭議解決條款、法律適用條款和定義條款等。

1.先決條件條款

先決條件是指只有當(dāng)這些條件成就后，并購合同才能生效的特定條件。設(shè)立先決條件需要考慮哪一方當(dāng)事人有責(zé)任促使該條件的成就，如何判斷該條件成就，未成就時會帶來何種后果，以及放棄先決條件對其他相關(guān)合同的影響等諸多因素。先決條件條款是并購合同能夠?qū)嶋H履行的前提。

先決條件條款一般包括以下內(nèi)容：

(1)并購所需要的所有行政審批。包括產(chǎn)業(yè)進入審批、反壟斷審批、國有資產(chǎn)管理部門的同意轉(zhuǎn)讓的審批和其他的行政審批。

(2)并購雙方股東會對并購的同意。

(3)買方融資過程中需要的各種審批。

(4)所有必要的稅務(wù)許可。

(5)第三方許可。比如目標(biāo)企業(yè)的債權(quán)人、合作人、供應(yīng)商、特許權(quán)許可方等。

在所有先決條件的條款都完備以后，資產(chǎn)或股權(quán)轉(zhuǎn)讓和對價支付的行為才能夠進行。

2.陳述和保證條款

陳述和保證條款是并購合同中極為重要的部分。陳述和保證條款的基本模式就是目標(biāo)企業(yè)或者并購方保證自己不會就合同他方關(guān)心的問題進行虛假陳述，如果出現(xiàn)虛假陳述，他應(yīng)該承擔(dān)什么樣的責(zé)任。該條款的目的是為了避免并購雙方照顧不到的風(fēng)險。陳述和擔(dān)保條款主要包括那些一方知悉而對方不易核實的事實陳述，如合同當(dāng)事人是否有簽約權(quán)，以及簽約是否會導(dǎo)致該方違反其他合同或者相關(guān)法律，該方是否有其他債務(wù)等等。此外，還需要注意陳述和擔(dān)保的這些事實是針對簽約日做出，還是生效日或者其他特定日期做出的。

對并購方來說，陳述和保證條款是化解并購風(fēng)險的最好辦法。并購方雖然對目標(biāo)企業(yè)已經(jīng)進行了徹底的盡職調(diào)查，但是并不能保證自己掌握了目標(biāo)企業(yè)的全部真實資料。如果目標(biāo)企業(yè)提供虛假的資料和信息，而并購方又沒有發(fā)覺，則會遭受重大損失。為了最大限度地維護自己的利益，并購方就設(shè)置出陳述和保證條款，讓目標(biāo)企業(yè)就并購方關(guān)心的問題陳述并保證自己提供的資料的真實性。如果有假，并購方則可以就此追究目標(biāo)企業(yè)的法律責(zé)任。

對目標(biāo)企業(yè)來說，陳述和保證條款也能最大限度地保障自己的利益。特別是在外資并購中，由于并購方是外國投資者，目標(biāo)企業(yè)要對并購方進行全面的調(diào)查事實上存在諸多困難。為了避免并購風(fēng)險，目標(biāo)企業(yè)可以通過陳述和保證條款要外國投資者保證對目標(biāo)企業(yè)關(guān)心的問題的陳述真實，以及存在虛假陳述應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任。

在企業(yè)并購中，并購方要目標(biāo)企業(yè)作出的陳述和保證條款主要包括但不限于以下內(nèi)容：

1)目標(biāo)企業(yè)的主體的合法性。主要是保證目標(biāo)企業(yè)是合法成立的，其成立文件、營業(yè)執(zhí)照是真實的，其年檢手續(xù)已經(jīng)合法辦理等;

2)保證轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或資產(chǎn)的合法性和真實性以及其對轉(zhuǎn)讓的股權(quán)或資產(chǎn)合法擁有的權(quán)利范圍及限制的陳述的真實性;

3)保證對企業(yè)資產(chǎn)與負(fù)債情況的陳述的真實性;

4)保證對與目標(biāo)企業(yè)有關(guān)的合同關(guān)系的陳述的真實性;

5)保證對勞資關(guān)系陳述的真實性;

6)對目標(biāo)企業(yè)投保情況的陳述的真實性;

7)保證目標(biāo)企業(yè)對與其有關(guān)的環(huán)境保護問題陳述的真實性;

8)保證對目標(biāo)企業(yè)的或然負(fù)債的陳述的真實性;

9)保證對目標(biāo)企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營現(xiàn)狀陳述的真實性;

10)保證對目標(biāo)企業(yè)人員情況的陳述的真實性，包括在職職工和退休職工的人數(shù)、職位設(shè)置、社會保障基金的繳納情況等;

11)保證對目標(biāo)企業(yè)納稅情況和納稅的合法性的陳述的真實性;

12)保證對與目標(biāo)企業(yè)有關(guān)的重大訴訟、仲裁和行政處罰等情況的陳述的真實性。

目標(biāo)企業(yè)一般會要求并購方的陳述和保證條款包括以下內(nèi)容：

1)并購方主體的合法性。如果是法人，就要保證并購方成立的合法性和真實性。如果是自然人，就要保證其國籍、姓名、年齡、住址等基本情況的真實性;

2)保證并購方并購動機的真實性和合法性。并購方的并購動機各種各樣，有的是為了配合企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略，加強原有企業(yè)的核心競爭力，有的是想炒作資產(chǎn)或股權(quán)以便轉(zhuǎn)手牟利，還有的可能是為了實現(xiàn)非法目的。目標(biāo)企業(yè)一般都希望并購方將目標(biāo)企業(yè)作為一項實業(yè)好好經(jīng)營，而不喜歡其倒賣資產(chǎn)或股權(quán)，更不希望并購方通過并購實現(xiàn)其非法目的。因此，目標(biāo)企業(yè)可以要求外國投資者在陳述和保證條款中對其并購動機進行陳述和保證;

3)保證對并購方具有目標(biāo)企業(yè)所需的經(jīng)營資質(zhì)和技術(shù)水平的陳述的真實性;

4)保證對并購方具有良好的商業(yè)信譽和管理能力的陳述的真實性;

5)保證對并購方具有良好的財務(wù)狀況和經(jīng)濟實力的陳述的真實性;

6)保證對改善目標(biāo)企業(yè)治理結(jié)構(gòu)和促進目標(biāo)企業(yè)持續(xù)發(fā)展的能力的陳述的真實性。

3.介紹轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)和國有股權(quán)的條款

該條款主要是說明并購交易的標(biāo)的。如果是國有資產(chǎn)，則要詳細(xì)說明資產(chǎn)的組成、數(shù)量、坐落位置、使用年限等，如果是國有股權(quán)，則要詳細(xì)說明股權(quán)的基本情況。

4.保密條款

在陳述和保證條款部分，并購雙方已經(jīng)就各自關(guān)心的重要問題作了如實陳述，實際上已經(jīng)涉及到各自的許多的商業(yè)秘密。為了防止這些商業(yè)秘密的泄露，并購雙方在并購合同中設(shè)置保密條款，要求各自承擔(dān)相應(yīng)的保密義務(wù)。

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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