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 第四節(jié)  合同的履行

一、合同履行的概念

二、合同履行的原則

三、合同履行的規(guī)則

1、履行主體

（1）由第三人履行的合同（第三人代為履行）

當事人約定由第三人代替?zhèn)鶆杖讼騻鶛?quán)人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權(quán)人承擔違約責任。

（2）向第三人履行的合同。

當事人可以約定債務人向第三人履行債務，但不應增加債務人的負擔。當事人約定由債務人向第三人履行債務的，債務人未向第三人履行債務或者履行債務不符合約定，應當向債權(quán)人承擔違約責任。

2、履行標的

（1）質(zhì)量沒有約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或符合合同目的的特定標準履行。

（2）價款或者報酬沒有約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定執(zhí)行。

3、履行期限

提前履行，債權(quán)人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務人提前履行給債權(quán)人增加的費用，由債務人負擔。

4、履行地點

當事人就履行地點沒有約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務一方所在地履行。

例題：x市甲廠因購買Y市乙公司的一批木材與乙公司簽訂了一份買賣合同，但合同中未約定交貨地與付款地，雙方就此未達成補充協(xié)議，按照合同有關條款或者交易習慣也不能確定。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關于交貨地及付款地的表述中，正確的有(  )。

A、x市為交貨地

B、Y市為交貨地

C、x市為付款地

D、Y市為付款地

答案：BD

解析：本題考核點是合同履行的規(guī)則。合同履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的在履行義務一方所在地履行。

5、履行費用

當事人就履行費用沒有約定或約定不明的，通過補充協(xié)議補充；當事人不能達成補充協(xié)議的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，由履行義務一方承擔履行費用。

四、合同履行中的抗辯權(quán)

三種抗辯權(quán)都是使對方請求權(quán)延緩發(fā)生效力，暫時拒絕履行債務，因而是延緩的抗辯權(quán)。抗辯權(quán)適用于雙務合同。

1、同時履行抗辯權(quán)

當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

2、不安抗辯權(quán)

應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；

（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務；

（3）喪失商業(yè)信譽；

（4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。

先履行義務人行使不安抗辯權(quán)應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

3、先履行抗辯權(quán)

當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

例題：甲公司與乙公司訂立買賣合同約定，甲公司向乙公司購買西服價款總值為9萬元，甲公司于8月1日前向乙公司預先支付貨款6萬元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2天內(nèi)一次付清。甲公司以資金周轉(zhuǎn)困難為由未按合同約定預先支付貨款6萬元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根據(jù)《合同法》的有關規(guī)定，乙公司可以行使的權(quán)利是（ ）。

A、同時履行抗辯權(quán)

B、先履行抗辯權(quán)

C、不安抗辯權(quán)

D、撤銷權(quán)

答案：B

五、合同的保全

法律為防止債務人財產(chǎn)的不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害，允許債權(quán)人代債務人向第三人行使權(quán)利或請求法院撤銷債務人與第三人的法律行為的制度。

解釋：代位權(quán)針對的是債務人的消極不作為（應該增加其財產(chǎn)的行為），而撤銷權(quán)針對的是債務人的作為（不當減少財產(chǎn)的行為）。代位權(quán)和撤銷權(quán)都是法定的權(quán)利，都向法院主張。

1、代位權(quán)

（1）代位權(quán)是指債務人怠于行使對第三人的債權(quán)而有害債權(quán)人債權(quán)時，債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務人對第三人之權(quán)利的權(quán)利。其成立要件是:

債權(quán)人和債務人之間存在合法的債權(quán)債務關系。債務人對第三人享有債權(quán)。債務人怠于行使權(quán)利，且怠于行使的權(quán)利必須是合法有效的權(quán)利。債務人已陷于遲延履行。有保全債權(quán)的必要。

（2）代位權(quán)行使

債權(quán)人以自己的名義行使，必須通過訴訟程序。代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，代位權(quán)的行使費用由債務人負擔。

【真題試題】（2008年單項選擇第20題）甲公司欠乙公司190萬元到期貨款無力償還。乙公司經(jīng)過調(diào)查得知下列情況：（1）丙公司與甲公司之間存在貨物買賣合同，甲公司已經(jīng)付款，而丙公司尚未交貨，交貨日期未屆至；（2）甲公司與丁公司之間存在大型機器買賣合同，丁公司共分5期交付貨款，在清算貨款之前甲公司保留機器設備所有權(quán)，現(xiàn)丁公司已有兩期到期付款未支付，甲公司未采取任何措施。公司擬通過訴訟采取的下列措施中，符合法律規(guī)定的是（ ）。

A.以自己名義請求丙公司向自己交貨

B.以甲公司代理人的名義請求丙公司向自己交貨

C.以自己名義請求丁公司向自己返還機器設備

D.以自己名義請求丁公司向自己支付到期貨款

【真題解析】此題考查的是合同中的代位權(quán)訴訟，我國《合同法》第73條規(guī)定："因債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務人負擔。"所以說在代位權(quán)訴訟必須針對的是金錢債權(quán)，而且要求其兩個債權(quán)必須到期，因為此涉及訴訟時效的問題。所以在此案中因為是金錢債權(quán)，所以以自己名義請求丁公司向自己返還機器設備即C是錯誤的，而D是正確的。

2、撤銷權(quán)

（1）撤銷權(quán)債權(quán)人對債務人實施的放棄債權(quán)、無償或低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等危害債權(quán)的行為，請求法院予以撤銷的權(quán)利。撤銷權(quán)兼具有形成權(quán)和請求權(quán)的性質(zhì)。

因債務人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

解釋：對債務人的有償行為（以不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)）行使撤銷權(quán)，受讓人須主觀上有過錯。

【真題試題】（2008年單項選擇第18題）甲的妻子遭遇車禍，造成嚴重腦震蕩，甲為籌集巨額治療費用，不得不將自己一塊名表出售予乙。乙見甲處境困頓，明知該表價值10萬元，卻提出以1萬元購買。甲討價還價再三，乙始終不退步，甲無奈于2006年2月1日將該表以1萬元的價格出售于乙。半年后，甲妻病故。甲于2007年1月10日向乙主張撤銷合同，并請求返還該表，引起糾紛。下列表述中正確的是（ ）。

A.甲可以隨時主張退款還表

B.甲至遲應于2007年2月1日主張退款還表

C.甲至遲應于2009年1月10日主張退款還表

D.甲無權(quán)主張退款還表

【真題解析】

此題考在的是合同中的撤銷權(quán)問題。我國《合同法》第54條的規(guī)定："下列合同，當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷。"第55條規(guī)定："有下列情形之一的，撤銷權(quán)消4滅：（一）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；（二）具有撤銷權(quán)的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。"所以說甲至遲應于2007年2月1日主張退款還表。正確答案是B.

（2）撤銷權(quán)行使

行使主體是債權(quán)人；債權(quán)人以自己的名義行使撤銷權(quán)，必須通過訴訟程序；撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限；債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔。

撤銷權(quán)，自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

提示：行使撤銷權(quán)的債權(quán)人不能對行使撤銷權(quán)的結(jié)果優(yōu)先受償。

例題：甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償還?，F(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。對甲公司的這一行為，乙公司可以采取以下哪些措施（ ）。

A、行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元

B、請求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為

C、乙行使權(quán)利的必要費用可向甲主張

D、乙應在知道或者應當知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使撤銷權(quán)

答案：BC

解析：本題考核撤銷權(quán)特點和行使。因債務人放棄其到期債權(quán)對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務人負擔。自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。

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