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 第三節(jié)    刑罰

一、刑罰的種類

（一）主刑包括：管制；拘役；有期徒刑；無期徒刑； 死刑（包括死刑緩期執(zhí)行）。

1、管制的期限，為三個月以上二年以下；數(shù)罪并罰不得超過3年。被判處管制的犯罪分子，由公安機關(guān)執(zhí)行。

2、拘役的期限，為一個月以上六個月以下；數(shù)罪并罰不得超過1年。被判處拘役的犯罪分子，由公安機關(guān)就近執(zhí)行。

3、有期徒刑的期限，為六個月以上十五年以下；數(shù)罪并罰不得超過20年。

4、死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。死刑的適用有兩種情況：（1）立即執(zhí)行；（2）緩期兩年執(zhí)行。 10

提示：死刑的限制適用：（1）死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，2年期滿，減為無期徒刑。（2）在死刑緩期執(zhí)行期間，如果確有重大立功表現(xiàn)，2年期滿以后，減為15年以上20年以下有期徒刑。剝奪政治權(quán)利的期限縮短為3年以上10年以下；（3）在死刑緩期執(zhí)行期間，如果故意犯罪，查證屬實的，由最高人民法院核準，執(zhí)行死刑。

解釋：犯罪時不滿18歲的人和審判時（從立案偵查時起）的孕婦不能適用死刑。

例題：審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規(guī)定的理解，下列哪一選項是錯誤的？

A.關(guān)押期間人工流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女

B.關(guān)押期間自然流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女

C.不適用死刑，是指不適用死刑立即執(zhí)行但可適用死緩

D.不適用死刑，既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死緩

答案：C

（二）附加刑包括：罰金；剝奪政治權(quán)利；沒收財產(chǎn)；對于犯罪的外國人可以獨立適用或附加適用驅(qū)逐出境。

1、判處罰金，應(yīng)當根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。

2、剝奪政治權(quán)利

（1）剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利：選舉權(quán)和被選舉權(quán)；言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利；擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。

提示：根據(jù)其他法律的規(guī)定，被剝奪政治權(quán)利的人不能被選舉為村委會主任，不能擔(dān)任商業(yè)銀行的高級管理人員，不能從事律師、教師、司法（公檢法）等職業(yè)。

（2）剝奪政治權(quán)利可以獨立適用，也可以附加適用。根據(jù)《刑法》第五十六條和第五十七條的規(guī)定，對于危害國家安全的犯罪分子，應(yīng)當附加剝奪政治權(quán)利；對于被判處死刑、無期徒刑的罪分子，應(yīng)當剝奪政治權(quán)利終身；對于故意殺人、強奸、放火、爆炸、投毒、搶劫等嚴重破壞社會秩序的犯罪分子，可以附加剝奪政治權(quán)利。

（3）剝奪政治權(quán)利的期限有4種情況：獨立適用或者與拘役、有期徒刑附加適用時，剝奪政治權(quán)利的期限為1年以上5年以下；判處管制附加剝奪政治權(quán)利的，剝奪政治權(quán)利的期限與管制的期限相等，同時執(zhí)行；判處死刑、無期徒刑的附加剝奪政治權(quán)利終身；死刑緩期執(zhí)行減為有期徒刑或者無期徒刑減為有期徒刑時，應(yīng)當把附加剝奪政治權(quán)利的期限改為3年以上10年以下。

提示：犯罪分子在執(zhí)行有期徒刑期間，不享有政治權(quán)利。

3、沒收全部財產(chǎn)的，應(yīng)當對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用；在判處沒收財產(chǎn)的時候，不得沒收屬于犯罪分子家屬所有或者應(yīng)有的財產(chǎn)。 沒收財產(chǎn)"以前"犯罪分子所負的正當債務(wù)，需要以沒收的財產(chǎn)償還的，經(jīng)債權(quán)人請求，應(yīng)當償還。

二、刑罰裁量

（一）量刑的情節(jié)

1、法定情節(jié)。法定情節(jié)，是《刑法》明文規(guī)定的量刑必須考慮的情節(jié)。分為從重處罰情節(jié)、從輕處罰情節(jié)、減輕處罰情節(jié)和免除處罰情節(jié)四種。免除處罰，是指對犯罪分子作有罪宣告，但免除其刑罰處罰。

2、酌定情節(jié)。酌定情節(jié)，是指雖然不是《刑法》明文規(guī)定的，但對量刑仍然起著重要影響作用，在量刑時予以斟酌考慮的情節(jié)。如犯罪的對象、時間、地點、動機、手段，犯罪分子的一貫表現(xiàn)，犯罪后的態(tài)度，犯罪造成的危害后果等。

提示：我國刑法中規(guī)定的法定量刑情節(jié)：

1、應(yīng)當從重處罰的情形：（1）累犯；（2）教唆不滿18周歲的人犯罪的。

2、可以從輕或者減輕處罰的情形：（1）對教唆犯，如果被教唆的人沒有犯被教唆的罪；（2）尚未喪失完全辨認或者控制自己行為的精神病人犯罪的；（3）對于犯罪未遂，可以比照既遂從輕或減輕處罰；（4）有一般立功表現(xiàn)的；

3、可以從輕、減輕或者免除處罰的情形：（1）又聾又啞的人或者盲人犯罪的；（2）預(yù)備犯罪，可以比照既遂犯罪從輕、減輕或者免除處罰；（3）對于自首的犯罪分子（犯罪較輕的，可以免除處罰）。

4、可以減輕或免除處罰的情形：有重大立功表現(xiàn)的。

5、應(yīng)當減輕處罰或者免除處罰：（1）脅從犯；（2）防衛(wèi)過當；（3）緊急避險過當；（4）犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的。

6、應(yīng)當從輕或者減輕處罰：已滿14周歲未滿18周歲的人犯罪的。

7、應(yīng)當從輕、減輕或者免除處罰：從犯。

例題：依據(jù)我國刑法規(guī)定，法定可以從輕或者減輕處罰的情節(jié)有（   ）。

A、未遂犯

B、從犯

C、被教唆人沒有犯被教唆的罪的教唆犯

D、中止犯

答案：AC

（二）刑罰裁量制度

1、累犯

累犯是指因故意犯罪被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在5年之內(nèi)在犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之故意犯罪的罪犯。對累犯，應(yīng)當從重處罰。累犯構(gòu)成要件：

（1）前罪和后罪都必須是被判有期徒刑以上刑罰之罪；

（2）后罪必須發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免之后5年之內(nèi)再犯新罪

（3）前罪和后罪都必須是故意犯罪

2、自首

自首是指犯罪以后自動投案，如實供述自己罪行的行為。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。自首構(gòu)成條件包括：

(1)犯罪以后自動投案；

(2)如實交代自己的罪行；

提示：被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人不同種罪行的，以自首論。

例題：甲搶劫被抓獲，審查他搶劫罪的時候，甲又主動交代一個司法機關(guān)尚未掌握的強奸罪。這種情況之下，甲的強奸罪成立自首。

例題：甲因為盜竊乙的自行車（價值460元）被抓獲，公安機關(guān)對其作出行政拘留15日的處罰。在被行政拘留期間，甲主動交代了盜竊丙的摩托車（價值2萬元）的犯罪事實，該事實經(jīng)公安機關(guān)查證屬實。對甲主動交代盜竊摩托車一事的行為應(yīng)如何定性？

A、自首

B、坦白

C、立功

D、重大立功

答案：A

3、數(shù)罪并罰

（1）數(shù)罪并罰的原則：吸收原則；限制加重原則；合并原則。

（2）數(shù)罪并罰的適用

第一、判決宣告前的一人所犯數(shù)罪的并罪，是指發(fā)生在判決宣告前，并在判決宣告以后被發(fā)現(xiàn)的一人所犯數(shù)罪的并罰。

第二、判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)"漏罪"的并罰。（先并后減）

舉例：甲因搶劫被判刑10年，在服刑5年的時候，被人舉報以前還有一個強奸罪，這時，要對他的漏罪定罪量刑。即在他原來的刑期基礎(chǔ)上加上現(xiàn)在新判處的刑期，再減去已執(zhí)行的5年，數(shù)罪并罰。

第三、判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前在犯"新罪"的并罰。（先減后并）

舉例：甲因搶劫被判處有期徒刑15年，執(zhí)行13年時，在監(jiān)獄同人打架并致對方死亡，被判12年有期徒刑，在此情況下，應(yīng)該先減后并，即，先將15年減去已執(zhí)行的13年，再將所剩的2年和12年合并，此時，其最終科處的刑期應(yīng)當在12年以上、總和刑期14年以下。

4、緩刑

（1）緩刑的概念和適用條件

緩刑是指對被判處拘役或3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)其犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認為暫時不執(zhí)行原判刑罰確實不致危害社會的，對其規(guī)定一定的考驗期，如果在考驗期內(nèi)不再犯新罪，原判刑罰就不再執(zhí)行的制度。

（2）緩刑考驗期

拘役的緩刑考驗期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個月。有期徒刑的緩刑考驗期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。對于累犯，不適用緩刑。

例題：根據(jù)《刑法》規(guī)定，對于（    ）不適用緩刑。（2008年）

A.被判處拘役的犯罪分子

B.被判處3年以下有期徒刑的犯罪分子

C.犯罪情節(jié)比較輕微的犯罪分子

D.累犯

答案：D

（3）撤消緩刑的條件

再犯新罪，即在緩刑考驗期限內(nèi)犯新罪；發(fā)現(xiàn)漏罪，即發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的；違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴重的。

三、刑罰執(zhí)行與消滅制度

（一）減刑的概念和適用

1、減刑的概念及條件

減刑是指對于被判處管制、拘役、有期徒刑或無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行期間，確有悔改或立功表現(xiàn)，適當減輕其原判刑罰的制度。

2、減刑的限度

減刑以后實際執(zhí)行的刑期，判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的二分之一；判處無期徒刑的，不能少于十年。

3、適用減刑的程序

對于犯罪分子的減刑，由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應(yīng)當組成合議庭進行審理，對確有悔改或者立功事實的，裁定予以減刑。非經(jīng)法定程序不得減刑。

4、減刑后刑期的計算

無期徒刑減為有期徒刑的刑期，從裁定減刑之日起計算。

（二）假釋

1、假釋的適用條件

（1）適用對象是被判處無期徒刑、有期徒刑的犯罪分子。對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。

（2）被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十年以上；如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準，可以不受上述執(zhí)行刑期的限制。

（3）適用假釋的前提必須是認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會。

3 、假釋考驗期

有期徒刑的假釋考驗期限，為沒有執(zhí)行完畢的刑期；無期徒刑的假釋考驗期限為十年。假釋考驗期限，從假釋之日起計算。

4 、假釋的撤消條件

（1）再犯新罪，即在假釋考驗期限內(nèi)犯新罪；

（2）發(fā)現(xiàn)漏罪，即在假釋考驗期限內(nèi)發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的；

（3）違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)假釋的監(jiān)督管理規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪。

5、假釋的程序。同減刑的程序相同，適用刑法第79條的規(guī)定。

（三）追訴時效的概念和期限  06 07

1、犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴

（1）法定最高刑為不滿五年有期徒刑的，經(jīng)過五年；

（2）法定最高刑為五年以上不滿十年有期徒刑的，經(jīng)過十年；

（3）法定最高刑為十年以上有期徒刑的，經(jīng)過十五年；

（4）法定最高刑為無期徒刑、死刑的，經(jīng)過二十年。如果二十年以后認為必須追訴的，須報請最高人民檢察院核準。

2、不受追訴實效限制的特殊規(guī)定

（1）在人民檢察院、公安機關(guān)、國家安全機關(guān)立案偵查或者在人民法院受理案件以后，逃避偵查或者審判的，不受追訴期限的限制。

（2）被害人在追訴期限內(nèi)提出控告，人民法院、人民檢察院、公安機關(guān)應(yīng)當立案而不予立案的，不受追訴期限的限制。

3、追訴時效的計算

（1）追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計算。

（2）在追訴期限以內(nèi)又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。

例題：根據(jù)《刑法》關(guān)于追訴時效期限的規(guī)定，法定最高刑為（  ）不再追訴。

A.不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年

B.5年以上l0年以下有期徒刑的，經(jīng)過l0年

C.10年以上有期徒刑的，經(jīng)過l5年

D.死刑的，經(jīng)過25年

答案：AC

刑法分則

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