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 第二節(jié)  合同的訂立

一、合同的當(dāng)事人

二、合同的內(nèi)容

三、合同的形式

四、合同訂立的程序

（一）要約

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。

【真題試題】（2008年單項(xiàng)選擇第17題）

1.甲公司長(zhǎng)期購(gòu)買(mǎi)乙廠的水泥，現(xiàn)因急需水泥向乙廠發(fā)出傳真，請(qǐng)其立即運(yùn)送某型號(hào)水泥50噸到某工地，價(jià)格與以往相同，貨到付款。乙廠接到傳真后，按照以往慣例，立即組織貨源，并將水泥送到了甲公司指定的工地。不料，甲公司因另外購(gòu)得水泥，拒絕接受乙廠的水泥，為此引起糾紛。下列表述中正確的是（ ）。

A.甲公司的傳真為要約邀請(qǐng)

B.甲公司的傳真為要約，但已被撤回

C.甲公司的傳真為要約，但已被撤銷(xiāo)

D.甲公司的傳真為要約，乙廠已承諾

【真題解析】

本題考點(diǎn)是合同訂立過(guò)程中要約和承諾。我國(guó)《合同法》第26條規(guī)定："承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達(dá)的時(shí)間適用本法第十六條第二款的規(guī)定。"公司基于合理的信賴(lài)相信且做出了合同的履行，"按照以往慣例"說(shuō)明了合理信賴(lài)的存在。正確答案是D.

1、  要約的撤回與撤銷(xiāo)。

（1）要約的撤回

撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。即：要約在發(fā)出后、生效前，要約人可以撤回要約。

（2）要約撤銷(xiāo)

在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷(xiāo)要約。但《合同法》規(guī)定，下列情形要約不得撤銷(xiāo)：

①要約中規(guī)定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo)；

②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并且已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

2、要約的失效。

引起要約失效的情形有以下幾種：

①受要約人拒絕要約。

②要約人依法撤銷(xiāo)要約。

③承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾。

④受要約人對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

3、要約邀請(qǐng)

希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請(qǐng)只是訂立合同的準(zhǔn)備行為，其本身并不具有要約效力。

提示：寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商品廣告為要約邀請(qǐng)，但商品廣告的內(nèi)容符合要約的要件的，視為要約。

例題：甲公司7月1日通過(guò)報(bào)紙發(fā)布廣告，稱(chēng)其有某型號(hào)的電腦出售，每臺(tái)售價(jià)8000元，隨到隨購(gòu)，數(shù)量不限，廣告有效期至7月30日。乙公司委托王某攜帶金額16萬(wàn)元的支票于7月28日到甲公司購(gòu)買(mǎi)電腦，但甲公司稱(chēng)廣告所述電腦已全部售完。乙公司為此受到一定的經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列表述正確的是（  ）。

A、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)違約責(zé)任

B、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為構(gòu)成承諾，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任

C、甲公司的廣告不構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

D、甲公司的廣告構(gòu)成要約，乙公司的行為不構(gòu)成承諾，甲公司不承擔(dān)民事責(zé)任

答案：B

解析：甲公司的廣告內(nèi)容具體確定，表達(dá)出訂立合同的意思，并包括一經(jīng)承諾合同即足以成立的各項(xiàng)基本條款，屬于向不特定的人發(fā)出的要約。乙公司的行為是同意要約的意思表示，且符合要約的要求，構(gòu)成承諾。承諾生效時(shí)合同成立，甲公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

（二）承諾

承諾是指受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于一經(jīng)承諾并送達(dá)要約人，合同即成立。

1、承諾的有效要件

（1）承諾須由受要約人向要約人做出。

（2）承諾必須在合理期限內(nèi)做出并到達(dá)要約人。

①要約以信件或者電報(bào)做出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報(bào)交發(fā)之日開(kāi)始計(jì)算。

②信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計(jì)算。

③要約以電話、傳真等快速通訊方式做出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時(shí)開(kāi)始計(jì)算。

（3）承諾的內(nèi)容須與要約的內(nèi)容一致。

①承諾對(duì)要約內(nèi)容做出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約表明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容做出任何變更外，該承諾仍為有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

②承諾對(duì)要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任或者解決爭(zhēng)議的方法的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更。

（4）承諾的方式應(yīng)當(dāng)符合要求。承諾的通知到達(dá)要約人時(shí)生效。

如果承諾采用數(shù)據(jù)電文形式，那么要約人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為承諾到達(dá)要約人的時(shí)間；未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入要約人的任何系統(tǒng)的首次時(shí)間，視為承諾到達(dá)要約人的時(shí)間。法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定數(shù)據(jù)電文需要確認(rèn)收訖的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)收訖。承諾人收到要約人的收訖確認(rèn)時(shí)，承諾視為已經(jīng)到達(dá)要約人。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。

例題：2007年4月30日，甲以手機(jī)短信形式向乙發(fā)出購(gòu)買(mǎi)一臺(tái)筆記本電腦的要約，乙于當(dāng)日回短信同意要約。但由于"五一"期間短信系統(tǒng)繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因個(gè)人原因于5月8日才閱讀乙的短信，后于9日回復(fù)乙"短信收到"。甲乙之間買(mǎi)賣(mài)合同的成立時(shí)間是（    ）。

A、2007年4月30日

B、2007年5月3日

C、2007年5月8日

D、2007年5月9日

答案：B

解析：根據(jù)規(guī)定，承諾生效時(shí)合同成立，承諾自通知到達(dá)要約人時(shí)生效，采取數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時(shí)間，視為承諾到達(dá)時(shí)間。本題中，甲于5月3日收到乙的承諾短信，此時(shí)合同成立，本題正確答案應(yīng)選B。

2、承諾的遲到

在承諾遲到的情況下，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3、逾期承諾

逾期承諾原則上不具有承諾的效力，而是一項(xiàng)新要約。但在要約人及時(shí)認(rèn)可的情況下，逾期承諾具有承諾的法律效力。

4、承諾的撤回

是指承諾人在承諾發(fā)出后，承諾生效前，通知要約人收回承諾，以消滅承諾的行為。

五、格式合同與格式條款（2010年大綱刪掉此知識(shí)點(diǎn)）

六、合同成立的時(shí)間與地點(diǎn)

1、當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

解釋?zhuān)喝珉p方當(dāng)事人未在同一地點(diǎn)簽字或蓋章，則以當(dāng)事人中最后一方簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。

2、法律、法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式或當(dāng)事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書(shū)面形式，但當(dāng)事人一方已履行了合同主要義務(wù)，對(duì)方接受的，合同成立，對(duì)方接受履行的時(shí)間為合同成立時(shí)間。

七、締約過(guò)失責(zé)任

是指當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中，因故意或過(guò)失違反先合同義務(wù)而給對(duì)方造成信賴(lài)?yán)娴膿p失時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ匠袚?dān)的責(zé)任。承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的情形有：

1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。

2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。

3、當(dāng)事人在訂立合同過(guò)程中知悉的商業(yè)秘密，無(wú)論合同是否成立，泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂玫摹?/font>

4、有其他違背誠(chéng)實(shí)信用原則的行為，如違背誠(chéng)實(shí)信用原則終止談判的行為。

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（責(zé)任編輯：xy）

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