2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務》考點，預?？荚図樌?

企業(yè)在市場化下的重組、并購是一項極復雜的系統(tǒng)工程，絕非并購雙方獨立可以完成，而需要具備豐富而又嫻熟的關于企業(yè)重組、并購知識和經(jīng)驗技巧的如會計師事務所、律師事務所等專業(yè)顧問機構予以協(xié)助完成。尤其是律師，其提供的法律服務在企業(yè)重組、并購活動中發(fā)著至關重要的作用，律師憑借其精通企業(yè)重組、并購的法律、法規(guī)、政策，熟悉重組、并購的方式、特點和程序，運用實踐中所積累的經(jīng)驗，通過為企業(yè)重組、并購提供戰(zhàn)略方案、盡職調(diào)查等手段，統(tǒng)一協(xié)調(diào)參與重組、并購工作的會計、稅務等相關人員，最終形成企業(yè)重組、并購法律意見書和一套完整的并購合同及相關協(xié)議，快速有效的促成一項企業(yè)重組、并購案。

企業(yè)重組和并購的概念

所謂企業(yè)重組是指企業(yè)按《公司法》及相關法律、法規(guī)對企業(yè)資產(chǎn)進行重新組合，使企業(yè)的資產(chǎn)結構，組結架構和管理模式符合現(xiàn)代公司制度下的公司運作要求，以明晰企業(yè)的產(chǎn)權關系，強化出資者的投資意識和經(jīng)營者的競爭意識，建立科學合理的組織管理體系，促使企業(yè)盡早成為自主經(jīng)營、自負盈虧、自我發(fā)展、自我約束的法人實體和市場競爭主體。企業(yè)的重組的意義在于第一、通過資本的重組和流動來實現(xiàn)資本的保值和增值，通過資本的重組配置來擴大資本支配的范圍;第二、重組是內(nèi)部管理戰(zhàn)略的一個有效手段，通過重組，可以重新配置和調(diào)整企業(yè)的內(nèi)部資源，達到資源優(yōu)化配置，使企業(yè)結構得到調(diào)整，使資源優(yōu)勢互補，能夠獲得超常規(guī)發(fā)展的資源。

所謂并購，就是在市場經(jīng)濟中企業(yè)與企業(yè)之間進行的股權轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)置換、兼并收購等活動，用通俗一點的話來說，就是購買企業(yè)。企業(yè)的并購主要形式是：第一、擴張。在該類目下，主要指任何一項由兩個或多個實體形成一個經(jīng)濟單位的交易。兼并有涉及到兩個從事同類業(yè)務活動的企業(yè)的橫向兼并、涉及到某項生產(chǎn)活動的不同階段的縱向兼并和涉及到從事不同類型經(jīng)營活動的企業(yè)混合兼并。在混合兼并中，又有產(chǎn)品擴張型兼并、地域市場擴張型兼并和純粹混合兼并。 第二、售出。在售出中，主要有分立和剝離兩種類型。其中，分立是從母公司中獨立出來，成為一個獨立的新的法律實體，它的股份按比例分配給母公司的股東。剝離是將企業(yè)的一部分出售給第三方;剝離的另一種變形方式，是將企業(yè)的一部分權益通過發(fā)行股票的方式，出售給外部人士。

在目前企業(yè)市場化進程中，企業(yè)重組與并購這兩種市場行為互相聯(lián)系，互為作用，交織在一起，并購是企業(yè)實現(xiàn)重組的重要手段，也是目前企業(yè)重組的最主要的手段，因此本文重點闡述律師在企業(yè)并購中的的作用和實務。

律師在企業(yè)重組、并購中的作用

(一)律師在企業(yè)重組、并購中擬訂戰(zhàn)略方案，使重組、并購主體了解操作流程。

律師根據(jù)國家及地方關于企業(yè)重組、并購的規(guī)定并結合自己辦理的具體實務，為并購案中的委托當事人擬訂并購案的原則、方式、程序和特點，使并購主體對并購工作形成總體上的了解和把握。協(xié)助委托人收集目標企業(yè)的公開資料和信息，并通過綜合研究公司法等相關法律、法規(guī)、規(guī)章和政府政策，對本案的可行性進行分析，并從法律上加以論證，提出立項的法律依據(jù)。進一步為委托人及時提出具體的并購程序，理清并購工作的脈絡，將并購工作納入程序化軌道，為并購工作的順利進行打下基礎。同時，使并購主體充分認識律師在并購案中的重要作用，使其信任律師，積極配合律師工作，為并購案的進一步推進打下基礎。

(二)律師在企業(yè)重組、并購中，審慎調(diào)查并購方的情況。

在并購工作開始時，并購雙方互相接觸、洽談并達成并購意向。律師需要為并購當事人起草并協(xié)助雙方簽訂并購意向書。為保證并購工作的順利進行，是委托方防范風險，律師應對對方進行審慎調(diào)查，協(xié)助買方起草針對對方的調(diào)查清單，協(xié)助賣方按照清單的要求按項予以明確答復，并收集相應的證明文件或資料，包括對涉及所有權、使用權、經(jīng)營權、抵押權、質(zhì)權和其他物權，專利、商標、著作權等知識產(chǎn)權，以及購銷、租賃、承包、借貸、委托、雇傭、技術、保險等各種債權的設立、變更和終止的調(diào)查。

(三)提供法律保障，保證重組、并購過程中的合法有效。

律師在重組、并購過程中的重要職責就是對重組、并購過程中產(chǎn)生的法律文書的合法有效性進行審查和保障。一是對并購協(xié)議書的內(nèi)容和形式做到全面的審查，使其符合國家及地方的規(guī)定。二是律師需對并購過程中產(chǎn)生的一系列協(xié)議、決議、委托、方案、紀要等予以審查，確保其合法有效。三是律師對并購過程中形成的對委托人有風險的法律文書要加以審查，并在法律文書中加入約束性條款，以避免委托方的風險。

律師在企業(yè)重組、并購中的實務

(一)擬訂并購程序。

一般企業(yè)的并購程序基本有：

1、并購主體雙方進行洽談，初步了解情況;產(chǎn)生并購意向，并簽訂并購意向書。

2、由并購主體雙方對被并購企業(yè)的資產(chǎn)、債權、債務進行清理，職工進行造冊統(tǒng)計，同時對被并購方進行資產(chǎn)評估。

3、由企業(yè)主要領導參加，并由財務部門、企業(yè)管理部門的主要負責人、債權人代表組成小組，對并購實施方案。

4、債權人與被并購方達成“債務重組協(xié)議”約定并購后債務的償還方案。

5、并購方正式談判，協(xié)商簽訂“并購合同”。

6、并購雙方根據(jù)公司章程或企業(yè)法規(guī)定，提交有權機構對“并購合同”予以審查表決。

7、并購雙方根據(jù)法律、法規(guī)之規(guī)定，將“并購合同”交付有關機關予以批準或備案。

8、并購合同生效后，并購雙方辦理資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和經(jīng)營管理轉(zhuǎn)移手續(xù)，并完成工商、稅務登記變更手續(xù)。

(二)起草意向協(xié)議書。

并購案中的意向協(xié)議書通常包括以下內(nèi)容：

并購的方式：產(chǎn)權交易、股權交易或其他收購方式。

價格。是否需要賣方股東會或職工代表大會、上級主管單位同意。

是否需要政府機構的許可。

由于在并購案件中，買賣雙方都投入了較大的人力、物力、財力，雙方面臨的風險也比較大，因此在意向書中往往約定約束性條款防范風險。

風險防范條款。

費用分攤條款。

保密條款。由于在實務中，買賣雙方均有機會較深入的接觸對方的保密性材料，因此在意向書中有約束性約定將更有助于防范風險。

終止條款。

(三)對并購企業(yè)的調(diào)查。

對并購企業(yè)的調(diào)查主要有以下內(nèi)容：

企業(yè)的組織和產(chǎn)權結構。

資產(chǎn)狀況。

經(jīng)營情況。

財務會計報表。

債權、債務。

履行中的合同。

職工情況。

法律糾紛情況。

其他稅務、保險、環(huán)保問題等。

(四)起草可行性實施方案。

企業(yè)并購可行性實施方案的主要內(nèi)容包括：

1、當事人的基本情況。

2、法律適用及并購目的。

3、并購雙方的優(yōu)勢和并購動因。

4、并購方式的分析。

5、并購后職工的安置及福利。

6、并購后企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃和經(jīng)濟效益分析。

(五)起草并購協(xié)議書。

并購協(xié)議書是企業(yè)并購案中最核心的法律文書，也是雙方談判、協(xié)商的重點。并購協(xié)議書通常由并購合同及相關附件組成。

1、并購合法性的依據(jù)。如：雙方已取得有關此并購所需的第三方的同意或授權。

2、合同的主要條款，如：價款、支付、協(xié)議生效、主體資格等。

3、并購后企業(yè)的法律地位、性質(zhì)。

4、資產(chǎn)評估。

5、并購方式。

6、違約責任和損害賠償條款。

7、不可抗力條款。

有關合同終止、保密、法律適用、爭議解決等條款。

附件主要包括：財務審計報告;資產(chǎn)評估報告;土地使用權轉(zhuǎn)讓協(xié)議;政府批準文件;財產(chǎn)清單;職工安置方案;會議紀要;談判筆錄等。

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（責任編輯：中大編輯）

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