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合同管理的基本內(nèi)容

(一) 合同訂立管理

合同簽訂管理，首先是對要約和承諾的管理。合同承辦人員和合同管理人員要弄清楚要約、承諾以及要約邀請的含義、特征和法律意義，這樣才能真正依法簽訂合同。

例1：2003年試題

受要約人向要約人作出的對要約完全同意的意思表示生效的時(shí)間一般為(　)

A.意思表示作出時(shí)

B.意思表示發(fā)出時(shí)

C.意思表示送達(dá)對方時(shí)

D.要約人作出回復(fù)時(shí)

答案：C (見《合同法》第26條：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。)

(二) 合同履行管理

企業(yè)督促檢查合同的履行，搞好合同的履行管理工作，是搞好合同管理、維護(hù)合同嚴(yán)肅性的重要環(huán)節(jié)。

1.在正常情況下，合同生效以后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)，當(dāng)事人還應(yīng)當(dāng)遵守誠實(shí)信用的原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、 目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。

2.合同生效后，在履行過程中可能遇到的情況。

(1)合同生效后，發(fā)現(xiàn)合同主要條款沒有約定或者約定不明確的處理辦法：

合同生效以后，如果當(dāng)事人發(fā)現(xiàn)合同對質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確，雙方可以協(xié)議補(bǔ)充;如果不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定;如果還不能確定，那就按照《合同法》第62條來確定。

(2)合同執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)，在合同履行過程中發(fā)生價(jià)格變動的處理辦法：

在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行;價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。同時(shí)，還要按照合同的約定承擔(dān)逾期履行的違約責(zé)任。

(3)合同中約定第三人權(quán)利或義務(wù)，未按約定履行時(shí)責(zé)任的承擔(dān)：

如果當(dāng)事人雙方約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。同樣，如果當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。

(4)同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安履行抗辯權(quán)的行使。

同時(shí)履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

先履行抗辯權(quán)：當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

不安履行抗辯權(quán)：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

① 經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;

② 轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

③ 喪失商業(yè)信譽(yù);

④ 有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

當(dāng)事人中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。

(5)債權(quán)人分立、合并或者變更住所后的通知義務(wù)。

債權(quán)人分立、合并或者變更住所應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債務(wù)人，如果沒有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標(biāo)的物提存。

(6)提前履行合同的情形。

債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

(7)代位權(quán)的行使。

因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)(對其他債務(wù)人的債權(quán))，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

例2：2003年試題

以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，質(zhì)押合同自(　)之日起生效。

A.簽訂

B.權(quán)利憑證交付

C.公證

D.登記

答案：D

(見《擔(dān)保法》第78條：以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。)

(三)合同變更和轉(zhuǎn)讓管理

1.合同的變更

(1)協(xié)商變更合同。

當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。在雙方?jīng)]有達(dá)成新的協(xié)議時(shí)，原合同繼續(xù)有效，任何一方單方面變更合同，都屬于違約行為，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

(2)重大誤解、顯失公平、欺詐、脅迫或者乘人之危訂立合同的變更。

合同的變更除了雙方協(xié)商變更以外，還有另外一種情況，就是因重大誤解訂立的合同，或者在訂立合同時(shí)顯失公平的，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更合同;一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背其真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更。

(3)違約引起的合同變更。

如果合同的變更是由于一方的違約而引起的，違約方應(yīng)該按原合同的規(guī)定承擔(dān)違約責(zé)任。

(4)不可抗力引起的合同變更。

如果合同變更是由于不可抗力引起的，合同任何一方都不需要承擔(dān)違約責(zé)任。此外，經(jīng)過公證或者鑒證的合同變更時(shí)，應(yīng)經(jīng)原公證或者鑒證機(jī)關(guān)審查和備案。合同有第三人提供擔(dān)保的，變更合同時(shí)應(yīng)通知擔(dān)保方，并由擔(dān)保方?jīng)Q定是否繼續(xù)擔(dān)保。

2.合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。

(1)債權(quán)人轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利。

在合同的履行過程中，債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是，如果根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓，或者當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓，或者法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的，債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓其合同權(quán)利。

(2)債務(wù)人轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)。

在合同的履行過程中，債務(wù)人也可以將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但是應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人的同意。

(3)合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓。

法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利或者轉(zhuǎn)移義務(wù)應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定辦理相應(yīng)手續(xù)。而且，當(dāng)事人一方經(jīng)對方同意，也可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，在這種情況下應(yīng)當(dāng)遵守轉(zhuǎn)讓權(quán)利和轉(zhuǎn)移義務(wù)的有關(guān)規(guī)定。

(4)合并引起的合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓。

當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

例3：2005年試題

2004年8月，甲廠與乙商場簽訂了一份購銷合同，合同約定，甲廠應(yīng)在當(dāng)年12月底供應(yīng)乙商場100臺空調(diào)，乙商場在驗(yàn)收合格后7日內(nèi)支付貨款若干。同年10月，甲廠被丙公司兼并，并辦理了注銷登記。同年12月底，乙商場按照原合同約定來甲廠提貨，方得知上述事實(shí)，于是找到丙公司，要求丙公司履行合同。丙公司以合同系甲廠所簽、與己無關(guān)為由加以拒絕。乙商場遂以丙公司為被告訴至人民法院。本案正確的判斷是( )。

A.丙公司的理由成立

B.丙公司兼并甲廠，導(dǎo)致甲廠的債權(quán)、債務(wù)由丙公司概括承受

C.丙公司應(yīng)按照甲廠與乙商場之間的約定向乙商場支付貨物

D.乙商場應(yīng)依合同約定向丙公司支付貨款

答案：BCD

(見《公司法》第175條，公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。)

(四)合同終止管理

合同的權(quán)利義務(wù)終止，分以下七種情況：

1.債務(wù)已經(jīng)按照約定履行，這是合同終止的最正常的也是最常見的情況;

2.合同解除;

3.債務(wù)相互抵銷;

4.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;

5.債權(quán)人免除債務(wù);

6.債權(quán)債務(wù)同歸于一人;

7.法律法規(guī)或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

合同的權(quán)利義務(wù)終止后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。同時(shí)，合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

例4：2005年試題

甲公司和乙公司簽訂兩份合同，甲公司向乙公司供應(yīng)50噸面粉，乙公司向甲公司提供磨面機(jī)器一

（責(zé)任編輯：中大編輯）