中國企業(yè)法律顧問考試網(wǎng)幫您備戰(zhàn)2013年企業(yè)法律顧問考試，網(wǎng)校結(jié)合企業(yè)法律顧問考試用書考綱內(nèi)容，特編輯整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》知識(shí)點(diǎn)，希望對(duì)您參加本次考試有所幫助!

訴訟參加人

(一)民事訴訟當(dāng)事人

1.概念：是指因民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛，以自己的名義進(jìn)行訴訟，與案件審理的結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，并受法院裁判約束的人。

2.非實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體

是指與案件審理裁判的結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，不是為了自身的權(quán)益進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人被稱為非實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體。這種非實(shí)體權(quán)利義務(wù)主體作為當(dāng)事人進(jìn)行訴訟的情形有下列幾種：

(1)清算組織。清算組織有兩種情況：

① 企業(yè)破產(chǎn)后，在人民法院監(jiān)督下依法成立的，全面接管破產(chǎn)企業(yè)，對(duì)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)負(fù)責(zé)管理、清算、評(píng)估、處理和分配，專門管理破產(chǎn)清算事務(wù)的臨時(shí)機(jī)構(gòu);

② 在企業(yè)被撤銷或注銷之前，而不是在法院的破產(chǎn)程序中，負(fù)責(zé)清理、評(píng)估、處理企業(yè)財(cái)產(chǎn)的臨時(shí)機(jī)構(gòu)。

(2)失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人。

(3)遺產(chǎn)管理人、遺囑執(zhí)行人因管理的遺產(chǎn)與他人產(chǎn)生糾紛的，也應(yīng)當(dāng)以自己的名義進(jìn)行訴訟。

(4)死亡者的近親屬。

(5)可以作為民事訴訟當(dāng)事人的有公民、法人和其他組織。

3.未成年人、精神病人可以作為民事訴訟當(dāng)事人，但其不具有訴訟行為能力，必須由他們的法定代理人代為參加訴訟。

4.可以作為民事訴訟主體的其他組織包括：

(1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨(dú)資企業(yè)、合伙組織;

(2)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);

(3)依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);

(4)經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會(huì)團(tuán)體登記證的社會(huì)團(tuán)體;

(5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu);

(6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分行機(jī)構(gòu);

(7)中國人民保險(xiǎn)公司設(shè)在各地的分支機(jī)構(gòu);

(8)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);

(9)符合本規(guī)定條件的其他組織。

例1：2005年試題

A市甲公司在B市設(shè)立了乙分公司，但乙公司遲遲沒有領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，后乙公司以自己的名義與丙公司簽訂了一份買賣合同。由于乙公司未能按時(shí)履約，丙公司遂向人民法院起訴，本案被告人是( )。

A.甲公司

B.乙公司

C.甲公司和乙公司為共同被告

D.甲公司或乙公司

答案：A

(乙公司未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照所以不具備獨(dú)立法人資格，應(yīng)當(dāng)由總公司甲公司承擔(dān)法律責(zé)任。見《公司法》第七條：依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。)

(二)追加當(dāng)事人

是指在訴訟過程中，法院發(fā)現(xiàn)必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟，法院依法通知其參加訴訟的一種制度。相關(guān)規(guī)定為《民事訴訟法》第119條的規(guī)定。

(三)共同訴訟人

是指在共同訴訟中訴訟標(biāo)的是共同的，或者是同一種類的，人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意，作為同一方當(dāng)事人一同在人民法院進(jìn)行訴訟的人。根據(jù)共同訴訟成立的條件不同，共同訴訟人分為必要的共同訴訟人和普通的共同訴訟人。

1.必要的共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，訴訟標(biāo)的是共同的，人民法院必須合并審理后作出同一裁判的訴訟。

必要的共同訴訟中，產(chǎn)生了兩方面與共同訴訟人的關(guān)系：一方面是共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人之間的關(guān)系，即原告與被告之間爭(zhēng)議的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，是共同訴訟人的外部關(guān)系。另一方面是共同訴訟人之間的關(guān)系，即指共同訴訟人相互之間的關(guān)系，是共同訴訟人之間的內(nèi)部關(guān)系。

根據(jù)最高人民法院的《意見》和《擔(dān)保法》的規(guī)定，下列情況下，當(dāng)事人應(yīng)列為共同訴訟人參加訴訟：

(1)個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)，并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。

(2)在訴訟中，營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實(shí)際經(jīng)營者為共同訴訟人。

(3)個(gè)人合伙的全體合伙人，在訴訟中為共同訴訟人。

(4)企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動(dòng)發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。

(5)借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。

(6)在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，部分繼承人起訴的，人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告訴訟，被通知的繼承人不愿參加訴訟又未明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。

(7)被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。

(8)共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。

(9)因保證合同糾紛提起的訴訟，債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告;債權(quán)人僅起訴保證人，除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任以外，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟。(一般保證人在訴訟中不能與債務(wù)人成為共同訴訟人，連帶責(zé)任的保證人在訴訟中與債務(wù)人成為共同訴訟人)

2.普通的共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，訴訟標(biāo)的為同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理，并經(jīng)當(dāng)事人同意而一同向人民法院起訴或一同在人民法院應(yīng)訴的訴訟。

對(duì)訴訟標(biāo)的沒有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為對(duì)其他共同訴訟人不發(fā)生效力。 也就是說，任何一個(gè)共同訴訟人的訴訟行為，對(duì)其他共同訴訟人都沒有約束力。

(四)訴訟代表人與代表人訴訟

訴訟代表人，是指在多數(shù)當(dāng)事人的訴訟中，眾多的當(dāng)事人一方推選出的，代表同一方眾多的當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人。代表人訴訟，是指具有共同或者同類法律利益的一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，不便共同進(jìn)行訴訟，而由依法推舉或者指定的代表人代表眾多的同一方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟，其他當(dāng)事人不直接參加訴訟，法院裁判的效力及于同一方其他當(dāng)事人的訴訟制度，又稱群體訴訟。代表人訴訟制度的性質(zhì)。實(shí)質(zhì)上是共同訴訟人于訴訟代理兩項(xiàng)制度相結(jié)合的一種訴訟形式，是在共同訴訟基礎(chǔ)上，吸收訴訟代理制度的某些特征而設(shè)立的，解決眾多當(dāng)事人糾紛的一種制度。

(五)民事訴訟第三人

民事訴訟中的第三人是指對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的提出獨(dú)立的請(qǐng)求，或者雖然未提出請(qǐng)求，但是由于案件審理結(jié)果與他有法律上的利害關(guān)系，因而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中的原被告之外的第三方當(dāng)事人。

民事訴訟第三人分為兩種不同的類型：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人和無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指對(duì)他人之間的訴訟標(biāo)的提出獨(dú)立的訴訟請(qǐng)求，因而參加到他人已經(jīng)開始的訴訟中來的，原被告以外的第三方當(dāng)事人。

無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人，是指對(duì)原被告之間爭(zhēng)議的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立的請(qǐng)求，但是案件審理的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系，為維護(hù)自己的利益而參加到訴訟中來的第三方當(dāng)事人。

例2：2003年試題

無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人對(duì)一審法院判決( )

A.有權(quán)上訴

B.無權(quán)上訴

C.是否有權(quán)上訴，取決于是否判決其承擔(dān)實(shí)體義務(wù)

D.是否有權(quán)上訴，取決于法院的決定

答案：C

(見《最高院關(guān)于適用若干問題的意見》66條在訴訟中，無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔(dān)民事責(zé)任的無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，無權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴。)

例3：王某向法院提起訴訟，主張趙某持有的一幅名畫為自己所有，要求法院判決趙某予以返還。法庭審理過程中丁某趕到，提出該名畫其實(shí)是丁某借給王某的，要求法院判決趙某將名畫返還給丁某而不是王某，本案中丁某的地位是( )

A.有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人

B.無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人

C.王某的訴訟代理人

D.與本案無關(guān)的第三人

答案：A.

(見《民事訴訟法》對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟，人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)。)

(六)訴訟代理人

訴訟代理人，是指受當(dāng)事人委托，或依照法律規(guī)定、或法院指定，以當(dāng)事人的名義，在一定權(quán)限范圍內(nèi)為民事訴訟行為的人。

我國民事訴訟代理人分為兩種：一種是法定代理人，另一種是委托代理人。

法定代理人是指根據(jù)法律規(guī)定取得代理權(quán)，代理無訴訟行為能力的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟的人。具有兩個(gè)主要特征：一是其代理權(quán)是根據(jù)法律的規(guī)定產(chǎn)生的，而不是根據(jù)

（責(zé)任編輯：中大編輯）