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 第二節(jié)　公司章程的實(shí)務(wù)操作

一、公司章程概述

公司章程，被形象地稱(chēng)為“公司憲法”，它對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有約束力，是公司組織及行動(dòng)的基本準(zhǔn)則。

公司章程的特征：

1.公司章程的要式性

公司章程的要式性，是指公司章程必須采用書(shū)面形式，并且必須依法記載。

2.公司章程的法定性

3.公司章程的自治性

作為公司組織和活動(dòng)的根本準(zhǔn)則，公司章程雖然是一種權(quán)利約束機(jī)制，更是一種權(quán)利授予和救濟(jì)機(jī)制。但是公司章程的自治性是相對(duì)的，無(wú)論是制定還是修改公司章程，都是以不違反公司法等法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性為前提。

提示：根據(jù)《公司法》第72條確規(guī)定：（1）有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。

（2）股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（3）其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（4）經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

（5）公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

【例題·多選題】甲是一名有限責(zé)任公司的股東，公司成立后不久，甲因家庭發(fā)生變故，想把自己的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)有股東以外的人，下列說(shuō)法正確的是（?。?/p>

A.應(yīng)當(dāng)書(shū)面征求其他股東的過(guò)半數(shù)同意

B.同等條件下其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)

C.兩個(gè)以上的股東主張行使優(yōu)先權(quán)的應(yīng)當(dāng)按照公司成立時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)

D.如果公司章程規(guī)定股權(quán)對(duì)外轉(zhuǎn)讓自由，則從其規(guī)定

[答疑編號(hào)410030101]

『正確答案』ABD

『答案解析』根據(jù)公司法規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，選項(xiàng)A正確；經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，選項(xiàng)B正確；兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例，協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，選項(xiàng)C錯(cuò)誤；公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定，選項(xiàng)D正確。

4.公司章程的公開(kāi)性

二、公司章程的作用

1.公司章程是公司設(shè)立的要件之一；

2.公司章程是全面指導(dǎo)公司行為、活動(dòng)的基本規(guī)范；

3.公司章程是公司向其成員表明信用并向外表明商譽(yù)的證明；

4.公司章程構(gòu)成對(duì)政府的書(shū)面保證，成為政府對(duì)公司進(jìn)行管理的重要依據(jù)。

三、公司章程的內(nèi)容（重點(diǎn)）

根據(jù)我國(guó)公司法，可以將公司章程的內(nèi)容分為：絕對(duì)必要記載事項(xiàng)、相對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。

（一）絕對(duì)必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)有關(guān)條款

1.依《公司法》第25條規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項(xiàng)：

（1）公司名稱(chēng)和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司注冊(cè)資本；（4）股東的姓名或者名稱(chēng)；（5）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（6）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

提示：前7項(xiàng)屬于公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，第8項(xiàng)屬于任意記載事項(xiàng)。

2.依《公司法》第82條規(guī)定，股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（1）公司名稱(chēng)和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）公司設(shè)立方式；（4）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；（5）發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（6）董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（7）公司法定代表人；（8）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則；（9）公司利潤(rùn)分配辦法；（10）公司的解散事由與清算辦法；（11）公司的通知和公告辦法：（12）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。

提示：前11項(xiàng)是公司章程的絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，第12項(xiàng)是任意記載事項(xiàng)。

（二）相對(duì)必要記載事項(xiàng)有關(guān)條款

公司章程法定的相對(duì)必要記載事項(xiàng)在《公司法》某些條款中有所體現(xiàn)，如：

1.關(guān)于股東會(huì)定期會(huì)議的召開(kāi)，包括召開(kāi)時(shí)間、召開(kāi)地點(diǎn)等情形?！豆痉ā返?0條規(guī)定：有限責(zé)任公司股東會(huì)的“定期會(huì)議應(yīng)當(dāng)按照公司章程的規(guī)定按時(shí)召開(kāi)”。

2.關(guān)于董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法。第45條規(guī)定：“董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。”

3.關(guān)于董事任期。董事實(shí)行任期制。第46條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年。董事任期屆滿(mǎn)，連選可以連任。”

4.關(guān)于股東會(huì)會(huì)議股東行使表決權(quán)的方式。第43條規(guī)定：“股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。”

5.關(guān)于股東會(huì)的議事方式和表決程序。第44條規(guī)定：“股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。”

【例題·多選題】根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，下列屬于公司章程相對(duì)必要記載事項(xiàng)的有（?。?。（2009年）

A.公司經(jīng)營(yíng)范圍

B.董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法

C.股東會(huì)的議事方式

D.股東的出資方式

[答疑編號(hào)410030102]

『正確答案』BC

『答案解析』絕對(duì)必要記載事項(xiàng)主要是有關(guān)公司名稱(chēng)和住所、經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本、股東姓名、出資方式、出資額度和時(shí)間、公司機(jī)構(gòu)及其職責(zé)、法定代表人以及股份公司的設(shè)立方式、利潤(rùn)分配辦法、解散事由和清算辦法、公司通知和公告辦法等事項(xiàng)。而相對(duì)必要記載事項(xiàng)主要包括：（1）股東會(huì)的召開(kāi)時(shí)間和地點(diǎn)等；（2）董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法；（3）董事任期；（4）股東會(huì)會(huì)議行使表決權(quán)的方式；（5）股東會(huì)的議事方式和表決程序。據(jù)此，選項(xiàng)A公司經(jīng)營(yíng)范圍和D股東出資方式屬于絕對(duì)必要記載事項(xiàng)，而B(niǎo)董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法和C股東會(huì)議事方式則屬于相對(duì)必要記載事項(xiàng)。

四、公司章程的制定與修改

（一）公司章程的制定

1.有限責(zé)任公司章程的制定者是公司設(shè)立時(shí)的所有股東。

2.一人有限責(zé)任公司章程由股東制定。

3.國(guó)有獨(dú)資公司章程由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制定報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。

4.股份有限公司章程的制定方式

（1）對(duì)于發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，由于公司的投資者限于發(fā)起人，股東人數(shù)相對(duì)較少并且固定，所以，由全體發(fā)起人共同制定公司章程，公司章程對(duì)全體發(fā)起人也就是對(duì)全體股東具有約束力；

（2）對(duì)于募集方式設(shè)立股份有限公司的，由于除了發(fā)起人外還有其他認(rèn)股人參與認(rèn)購(gòu)公司的股份才能設(shè)立公司，所以，發(fā)起人制定的公司章程需要經(jīng)由其他認(rèn)股人參加的創(chuàng)立大會(huì)確認(rèn)才能有效。

【例題·單選題】根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司章程的制定者是公司設(shè)立時(shí)的（?。＃?009年）

A.1/3以上股東

B.1/2以上股東

C.2/3以上股東

D.所有股東

[答疑編號(hào)410030201]

『正確答案』D

『答案解析』根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的章程應(yīng)由公司設(shè)立時(shí)的全體股東共同制定。

（二）公司章程的修改

根據(jù)《公司法》第44條、第104條等的規(guī)定以及實(shí)務(wù)操作慣例，公司章程修改的一般程序如下：

1.由股東或董事會(huì)根據(jù)實(shí)際需要提出提案。

2.由董事會(huì)召集股東（大）會(huì)，修改公司章程的提案必須作為所召集股東會(huì)的議程之一，才能進(jìn)行表決。

3.在對(duì)修改意見(jiàn)草案進(jìn)行討論后，投票表決通過(guò)，修改公司章程決議的議案需要作為特別決議予以表決。

提示：（1）有限責(zé)任公司，須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；（2）股份有限公司，須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2／3以上通過(guò)。

4.對(duì)于法律規(guī)定必須經(jīng)過(guò)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)才能修改的事項(xiàng)，需要就該修改內(nèi)容及時(shí)向主管機(jī)關(guān)申報(bào)，獲得批準(zhǔn)后才能生效。

5.變更登記。公司章程修改后還須到工商行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行變更登記，否則，該項(xiàng)修改不得對(duì)抗第三人。

提示：（1）公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記；（2）公司變更法定代表人的，應(yīng)當(dāng)自變更決議或決定作出之日起30日內(nèi)申請(qǐng)變更登記。

【例題·多選題】根據(jù)我國(guó)公司法的規(guī)定，可以擔(dān)任法定代表人的是（?。?。（2009年）

A.董事長(zhǎng)

B.副董事長(zhǎng)

C.執(zhí)行董事

D.經(jīng)理

[答疑編號(hào)410030202]

『正確答案』ACD

『答案解析』根據(jù)公司法有關(guān)規(guī)定，公司法定代表人依公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。據(jù)此，可以擔(dān)任公司法定代表人的是ACD，而B(niǎo)副董事長(zhǎng)則不符合規(guī)定。

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