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三、合同的終止和解除

合同的終止和解除是兩個(gè)并不完全等同的法律概念，合同解除是合同終止的情形之一，合同審查時(shí)應(yīng)掌握合同法第六章關(guān)于合同的權(quán)利義務(wù)終止的相關(guān)規(guī)定。

1、合同的終止

合同終止是指合同權(quán)利義務(wù)的終止，其法律后果只發(fā)生一個(gè)向后的效力，即合同不再履行?！逗贤ā返?1條規(guī)定了合同終止的若干情況：債務(wù)已按照約定履行;合同解除;債務(wù)相互抵銷;債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;債權(quán)人免除債務(wù);債權(quán)債務(wù)同歸于一人;及法律規(guī)定或當(dāng)事人約定終止的其他情形。

根據(jù)上述91條最后一款的授權(quán)，許多合同文本都有專門條款約定合同終止的情況，但有些約定往往是對(duì)違約責(zé)任的重復(fù)，而違約的情形是可依據(jù)合同中關(guān)于違約責(zé)任的約定承擔(dān)責(zé)任，這種責(zé)任的承擔(dān)與合同終止的法律后果往往是不同的，因此，應(yīng)結(jié)合關(guān)于違約責(zé)任的約定分析對(duì)合同終止的約定是否屬于可以且必要的情形。

2、合同的解除

《合同法》的93條規(guī)定了當(dāng)事人雙方可以在合同中約定解除合同的條件，這些條件的設(shè)置往往與一方違約相聯(lián)系，這是在合同審查時(shí)需注意的問(wèn)題。

《合同法》第94條規(guī)定了單方解除合同的情形，但應(yīng)當(dāng)注意這種解除權(quán)是一種單方任意解除權(quán)而非法定解除權(quán)，對(duì)該條的適用仍需當(dāng)事人的約定。同時(shí)，這種解除需要提出解除的一方通知對(duì)方，且在通知到達(dá)對(duì)方時(shí)發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時(shí)需要注意的問(wèn)題之一。特別是在一方遲延履行時(shí)，只有這種遲延達(dá)到根本違約的程度時(shí)，另一方才享有單方解除權(quán)，否則應(yīng)給予違約方合理期限令其履行合同義務(wù)而不能解除合同。

審查時(shí)還要注意的一個(gè)重要問(wèn)題是是否約定了行使解除權(quán)的期限。根據(jù)《合同法》第95條的規(guī)定，雙方可以約定行使解除權(quán)的期限，沒(méi)有約定的適用法律規(guī)定，法律也沒(méi)有規(guī)定的，則在對(duì)方催告后的合理期限內(nèi)必須行使，否則會(huì)導(dǎo)致該權(quán)利的喪失。合同法分則許多條款都有關(guān)于法定解除的特別規(guī)定，如贈(zèng)與合同、不定期租賃合同、承攬合同、委托合同、貨運(yùn)合同、保險(xiǎn)合同等，這要求審查時(shí)掌握合同法分則對(duì)各類合同的具體規(guī)定。

合同解除的效力較合同終止更為復(fù)雜。首先它產(chǎn)生一個(gè)向后的效力，即對(duì)將來(lái)發(fā)生的效力——未履行的終止履行;其次，對(duì)于合同解除的溯及力問(wèn)題《合同法》并沒(méi)有做一刀切的規(guī)定，而是根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，可以要求恢復(fù)原狀(相互返還);最后，也是最為重要的一點(diǎn)，多數(shù)合同在違約責(zé)任條款中會(huì)約定一方有權(quán)解除合同，并要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任，這種約定實(shí)際上是錯(cuò)誤的，正確的表述是：解除權(quán)人有損失的，可要求違約方賠償損失?？梢约s定該賠償金的計(jì)算方法(《合同法》第114條)。

四、合同的爭(zhēng)議解決條款：

主要涉及仲裁條款的效力問(wèn)題。目前對(duì)于約定兩個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)的已被認(rèn)定為有效的仲裁條款。應(yīng)當(dāng)寫明仲裁機(jī)構(gòu)的名稱、仲裁事項(xiàng)。

對(duì)于訴訟的條款，應(yīng)注意選擇的法院是否有利。

五、幾類常見合同的審查

(一)買賣合同

1、注意審查對(duì)合同項(xiàng)下標(biāo)的的描述，應(yīng)當(dāng)有品名、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量、單價(jià)(或總價(jià))。

2、交貨條款：交貨時(shí)間、地點(diǎn)。

3、付款方式：應(yīng)注意審查付款條件。

4、驗(yàn)收：應(yīng)注意驗(yàn)收與付款的銜接問(wèn)題。

5、運(yùn)輸條款：應(yīng)注意審查運(yùn)輸費(fèi)用的承擔(dān)、運(yùn)輸和交貨條款的銜接。

6、包裝：注意審查是否有特殊的包裝要求。

7、檢驗(yàn)條款：第4項(xiàng)所列明的驗(yàn)收條款是基于通信類產(chǎn)品、設(shè)備往往需要在安裝、調(diào)試后經(jīng)過(guò)試運(yùn)行方可確定產(chǎn)品或設(shè)備的可用性，因此在通信類產(chǎn)品和設(shè)備的買賣合同中與付款相掛鉤的往往有初驗(yàn)、終驗(yàn)等條款。而此處檢驗(yàn)條款是指《合同法》第157條、158條規(guī)定的情形，往往是到貨時(shí)的檢驗(yàn)，對(duì)此應(yīng)掌握《合同法》第157條、158條的規(guī)定。

8、安裝、調(diào)試、初驗(yàn)、試運(yùn)行和終驗(yàn)條款

應(yīng)注意各個(gè)環(huán)節(jié)的銜接幾各環(huán)節(jié)的處理和對(duì)下一環(huán)節(jié)的影響。

9、培訓(xùn)條款：注意培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)內(nèi)容的約定。

10、保修：注意保修期限的起始點(diǎn)和保修期內(nèi)故障的處理。

11、索賠和違約責(zé)任：有關(guān)違約責(zé)任及賠償并不一定僅出現(xiàn)在索賠和違約責(zé)任這一專章條款中，可能散見在各個(gè)條款中，因此在審查違約責(zé)任時(shí)應(yīng)注意前述各條款的內(nèi)容中是否存在出現(xiàn)違約的情形，如果在相關(guān)各方義務(wù)的條款(如保密條款)中沒(méi)有約定違約責(zé)任，則應(yīng)在違約責(zé)任專章中有所約定。對(duì)于違約責(zé)任部分，可以列一個(gè)帽子條款，將各種違約情形籠統(tǒng)的約定在一個(gè)條款中，如：任何乙方違反本合同中的承諾、保證及本合同約定的義務(wù)，應(yīng)向守約方支付違約金并賠償守約方因此而遭受的損失。

12、爭(zhēng)議解決

注意審查仲裁條款的效力問(wèn)題。

13、不可抗力條款

應(yīng)注意對(duì)不可抗力的界定是否和法律規(guī)定的一致。

對(duì)于買賣合同，應(yīng)當(dāng)掌握合同法關(guān)于分期付款買賣、適用買賣、憑樣品買賣的特殊規(guī)定，尤其是對(duì)合同解除方面的特殊規(guī)定，這與違約責(zé)任有密切關(guān)系。

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（責(zé)任編輯：中大編輯）

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