三、股份有限公司的董事會(huì)

(一)董事會(huì)的組成及董事的義務(wù)

1.董事會(huì)的組成

我國(guó)《公司法》規(guī)定，董事會(huì)的成員為5～19人。董事會(huì)成員應(yīng)由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)。

董事會(huì)成員中可以有公司職工代表，職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

股份有限公司的董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)l人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長(zhǎng)的法定職權(quán)主要包括兩項(xiàng)：主持董事會(huì)會(huì)議和檢查董事會(huì)決議的實(shí)施情況。

2.董事的義務(wù)

就董事的具體義務(wù)而言，股份有限公司董事與有限責(zé)任公司董事均可作如下概括：忠實(shí)義務(wù)和注意義務(wù)。

(1)忠實(shí)義務(wù)

具體包括：

①自我交易之禁止。即董事不得作為一方當(dāng)事人或作為與自己有利害關(guān)系的第三人的代理人與公司交易。當(dāng)然，這種禁止也非絕對(duì)，若在公司章程中得以認(rèn)可或經(jīng)股東大會(huì)同意，則可視為合法。

②競(jìng)業(yè)禁止。即董事不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。

③禁止泄露商業(yè)秘密。

④禁止濫用公司財(cái)產(chǎn)。如董事不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)。

(2)注意義務(wù)

基本含義是：董事有義務(wù)對(duì)公司履行其作為董事的職責(zé)，履行義務(wù)必須是誠(chéng)信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)實(shí)施的行為。

忠實(shí)義務(wù)為董事確立的是最低限度的“道德標(biāo)準(zhǔn)”，注意義務(wù)則可視為董事的“稱職標(biāo)準(zhǔn)”。

例題：

【例題1·單選題】根據(jù)我國(guó)公司法，股份有限公司董事會(huì)成員人數(shù)為(　)。

A.2～13人

B.3～l3人

C.3～l9人

D.5～19人

解析：D

【例題2·多選題】作為股份有限公司的董事，其忠實(shí)義務(wù)主要表現(xiàn)在(　)。

A.自我交易之禁止

B.競(jìng)業(yè)禁止

C.禁止泄露商業(yè)秘密

D.禁止濫用公司財(cái)產(chǎn)

E.禁止在其他企業(yè)兼職

解析：ABCD

(二)董事會(huì)的性質(zhì)及職權(quán)

股份有限公司董事會(huì)是依法由股東會(huì)選舉產(chǎn)生，代表公司并行使經(jīng)營(yíng)決策權(quán)的公司常設(shè)機(jī)關(guān)。由此可見，董事會(huì)，對(duì)于采用三權(quán)分立基礎(chǔ)而架構(gòu)的公司，股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)關(guān)，董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)關(guān)。另外，股東會(huì)與董事會(huì)的權(quán)力來源不同，造成其權(quán)力范圍也有明顯的不同。前者權(quán)力來源于股份所有權(quán)，而后者的權(quán)力來源于法律法規(guī)和公司章程的授權(quán)。

根據(jù)我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)的職權(quán)與前文所列的有限責(zé)任公司董事會(huì)的職權(quán)完全相同。

公司實(shí)務(wù)中對(duì)于董事會(huì)的另行規(guī)定，看一下即可。

(三)董事會(huì)的議事規(guī)則與決議方式

董事會(huì)是公司運(yùn)營(yíng)和管理的核心機(jī)構(gòu)，是法人治理機(jī)構(gòu)的中樞。我國(guó)《公司法》規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會(huì)決議實(shí)行“一人一票”制。

董事會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。我國(guó)《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)每年度至少召開兩次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。臨時(shí)會(huì)議是董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)召開。有權(quán)提議董事會(huì)臨時(shí)會(huì)議的人員有：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會(huì)。

董事會(huì)會(huì)議召集和主持的內(nèi)容與50頁(yè)中間內(nèi)容相同。

董事會(huì)會(huì)議一人一票，采取多數(shù)決的表決方式。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

(四)關(guān)于獨(dú)立董事

根據(jù)我國(guó)《公司法》的規(guī)定，上市公司設(shè)獨(dú)立董事。

(1)獨(dú)立董事的任職資格

在符合有關(guān)一般董事資格規(guī)定的基礎(chǔ)上，獨(dú)立董事應(yīng)滿足更高的要求。

第一、獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)立性

下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系;

②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬;

③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬;

④最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員;

⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;

⑥公司章程規(guī)定的其他人員。

⑦中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

第二、獨(dú)立董事的任職條件

注意：具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)。

(2)獨(dú)立董事的人數(shù)

證監(jiān)會(huì)“指導(dǎo)意見”要求上市公司在2003年6月30日前董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨(dú)立董事。但鑒于我國(guó)獨(dú)立董事既要監(jiān)督與制衡內(nèi)部控制人，也要監(jiān)督與制衡控制股東，為使獨(dú)立董事的聲音不被內(nèi)部董事和關(guān)聯(lián)董事吞沒，獨(dú)立董事應(yīng)在董事會(huì)中占據(jù)多數(shù)席位。

(3)獨(dú)立董事的職權(quán)

獨(dú)立董事除具有一般董事的職權(quán)外，還具有下列職權(quán)：

①重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論;

②向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所;

③向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì);

④提議召開董事會(huì);

⑤獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu);

⑥可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨(dú)立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。

獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見，這些事項(xiàng)為：

①提名、任免董事;

②聘任或解聘高級(jí)管理人員;

③公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬;

④上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款，

⑤獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng);

⑥公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。

4.獨(dú)立董事的義務(wù)

獨(dú)立董事對(duì)上市公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉義務(wù)。獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事。

【例題·單選題】我國(guó)公司法規(guī)定，(　)必須設(shè)立獨(dú)立董事。

A.有限責(zé)任公司

B.國(guó)有獨(dú)資公司

C.股份有限公司

D.上市公司

解析：D

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