三、合同的訂立、履行和終止

(一)合同的訂立

合同的訂立與合同的成立是兩個有密切聯(lián)系的概念。合同的訂立強調(diào)的是當(dāng)事人訂立合同的行為或過程，而合同的成立所體現(xiàn)的是合同訂立活動結(jié)果，它表明當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容已經(jīng)達(dá)成合意即意思表示一致。合同的成立離不開訂立合同的行為，沒有當(dāng)事人在訂立合同的過程中相互進(jìn)行意思表示并取得一致意見，合同便不能成立。我國《合同法》第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式。”任何合同的成立，都表明當(dāng)事人之間達(dá)成了合意，而合意的過程，一般是先有一方當(dāng)事人發(fā)出訂約的意思表示，然后由另一方加以附和。要約和承諾是合同訂立的兩個階段。

1.要約

要約也叫發(fā)盤，是當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，就合同的主要條款向另一方提出建議的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受要約人或相對人。作為訂立合同的必經(jīng)的環(huán)節(jié)，一個有效的要約需要滿足如下條件：

(1)要約必須是特定人的意思表示。要約提出的目的是想獲得對方的承諾，以使合同成立。所以，要約人必須是特定的人，否則相對人就無法對要約作出承諾。當(dāng)事人也可以依法委托代理人訂立合同，如果是代理人代為進(jìn)行要約的，需要有本人的授權(quán)，未經(jīng)授權(quán)而擅自以他人名義進(jìn)行要約意思表示的，對他人不發(fā)生效力。

(2)要約是以訂立合同為目的的意思表示。要約的目的在于訂立合同，所以，如果行為人作出的是不具有訂約意圖的意思表示，那么該意思表示不構(gòu)成要約。要約不同于要約邀請。“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。”當(dāng)事人發(fā)出要約邀請與要約人發(fā)出要約都具有最終訂立合同的目的，但是要約邀請不等于要約，它不具備要約的條件。要約與要約邀請的主要區(qū)別是：①目的和效果不同。要約能夠使相對人獲得承諾資格，要約發(fā)出后，得到的回應(yīng)是承諾，只要相對人作出承諾，合同即告成立;而要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約，要約邀請發(fā)出后，得到的回應(yīng)是對方的要約，在只有要約而尚沒有得到承諾時，合同不能成立。②對象不同。要約一般是向特定的相對人發(fā)出;而要約邀請是向不特定的主體發(fā)出。③內(nèi)容不同。要約的內(nèi)容必須具體明確，足以決定合同的主要條款;而要約邀請的內(nèi)容只是表達(dá)了行為人愿意訂立合同的意圖，并不包含合同的主要條款。④法律約束力不同。由于要約邀請只是引誘他人向自己發(fā)出要約，要約邀請發(fā)出后，他人在接到要約邀請后有可能發(fā)出要約也可能置之不理，所以，要約邀請是沒有任何約束力的。要約則不同，要約發(fā)出后，在一定期間對要約人是有約束力的。

(3)要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示。要約只有得到受要約人的承諾，才能使合同成立，所以要約必須是向受要約人發(fā)出的。如果不能確定受要約人，則表明發(fā)出提議的人并沒有選擇相對人，所發(fā)出提議的目的是為了邀請不特定的人向自己發(fā)出要約，屬于要約邀請，如一般商業(yè)廣告等。但是，在有些情況下，受要約人也可以是不特定的。比如，商店中標(biāo)明價格的商品銷售、懸賞廣告等，就是向不特定的顧客發(fā)出的要約。

(4)要約的內(nèi)容必須具體確定。要約內(nèi)容具體確定，是指要約的內(nèi)容必須包括足以決定合同主要內(nèi)容的條款。發(fā)出要約的目的在于得到相對人的承諾，才能使合同成立。只有要約的內(nèi)容具體明確，受要約人才能決定是否接受要約，如果要約人發(fā)出提議的內(nèi)容含糊不清、不包含未來合同的主要條款，則相對人將無法作出是否接受該提議的判斷，因此內(nèi)容不具體確定的提議不構(gòu)成要約，而是要約邀請。我國《合同法》第15條規(guī)定了五種典型的要約邀請形式，即寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書和商業(yè)廣告。

要約到達(dá)受要約人時生效。要約人在發(fā)出要約后，如果認(rèn)為該要約的內(nèi)容與自己的利益不符，在不給相對人造成損害的前提下，可以撤回已經(jīng)發(fā)出的要約。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。如果撤回的通知后于要約到達(dá)受要約人的，不發(fā)生撤回的效力，因為在此期間，受要約人有可能已經(jīng)發(fā)出了承諾的通知，在這種情況下，要約人就必須接受合同成立的后果。在要約生效后，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前，要約人可以要求撤銷該要約。但是撤銷要約是有法律限制的。根據(jù)我國《合同法》第19條規(guī)定，有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

2.承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾的法律效力在于承諾一經(jīng)作出并送達(dá)要約人，合同即告成立。承諾必須具備以下要件：

(1)承諾只能由受要約人向要約人作出。由于要約是向特定的相對人發(fā)出的，要約生效后，只有受要約人才具有承諾的資格和權(quán)利。如果承諾是由第三人作出的，那么等于是由第三人向要約人發(fā)出的要約。實際上承諾人是由要約人選擇的，承諾人的資格是要約人給予的，而這一資格或權(quán)利，按照要約人的本意并沒有賦予第三人。

(2)承諾必須在有效期限內(nèi)作出。有效期限是指要約的有效期，只有在要約的有效期內(nèi)向要約人作出承諾的意思表示才具有效力。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。我國《合同法》第23條規(guī)定：“要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：(一)要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外;(二)要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。”

(3)承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。這是承諾最實質(zhì)性的要件。承諾意味著要約人與受要約人雙方意思表示一致，承諾是對要約實質(zhì)性內(nèi)容的完全接受。要約的實質(zhì)性內(nèi)容是指有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等方面的內(nèi)容，如果受要約人對上述內(nèi)容加以變更，便構(gòu)成對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。

承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾生效，意味著當(dāng)事人雙方就合同的主要條款達(dá)成合意，標(biāo)志著合同的成立。受要約人發(fā)出承諾后，承諾生效前，可以撤回所發(fā)出的承諾，取消其效力。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人。承諾的撤回只能在承諾生效前作出，此時要約人尚未接到受要約人的承諾，合同還沒有成立，因此還不具有對雙方當(dāng)事人的拘束力。如果承諾已經(jīng)生效，則合同已經(jīng)成立，此時受要約人已受合同效力的約束，當(dāng)然不能再撤回承諾。

3.締約過失責(zé)任

締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中，因一方當(dāng)事人的過失給對方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。締約過失責(zé)任是在訂立合同的過程中的責(zé)任，由于合同沒有成立，所以當(dāng)事人之間還不存在合同義務(wù)。與違約責(zé)任不同，締約過失責(zé)任是發(fā)生在合同成立之前，是在合同訂立中因一方當(dāng)事人的過錯造成他方損失而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任;違約責(zé)任則是發(fā)生在合同成立之后，是一方當(dāng)事人違反了合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。我國《合同法》第42條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：(一)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;(三)有其他違背誠實信用原則的行為。”這就是關(guān)于應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任的幾種行為的規(guī)定。

(二)合同的履行

合同的履行，是指債務(wù)人依照合同的約定或法律的規(guī)定，全面、適當(dāng)?shù)芈男泻贤x務(wù)的行為。我國《合同法》第60條規(guī)定：“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。”“當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)”從這些規(guī)定中可以概括出合同履行的基本原則。

1.全面履行原則

全面履行是指當(dāng)事人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定的內(nèi)容，全面、適當(dāng)?shù)芈男?。其具體要求如下：

①履行主體適當(dāng)。合同約定或法律規(guī)定必須由合同當(dāng)事人履行的，不得由第三人代替履行，否則就是不適當(dāng)履行。②履行標(biāo)的適當(dāng)。履行標(biāo)的是指合同的債務(wù)人向債權(quán)人履行義務(wù)應(yīng)交付的對象。債務(wù)人應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定的標(biāo)的實際履行，不得隨意以其他標(biāo)的來代替。在未經(jīng)債權(quán)人同意的情況下，以其他方式代替實際履行的為履行標(biāo)的的不適當(dāng)。③履行期限適當(dāng)。履行期限是債務(wù)人履行債務(wù)和債權(quán)人接受履行的時間。合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在約定的期限內(nèi)履行債務(wù)。如果債務(wù)人在履行期限屆滿后履行的，則構(gòu)成遲延履行。如果合同中對履行期限約定不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間，債務(wù)人在必要的準(zhǔn)備時間內(nèi)履行的，就屬適當(dāng)。④履行地點和方式適當(dāng)。履行地點是債務(wù)人履行義務(wù)和債權(quán)人接受履行的地點。履行地點關(guān)系到雙方履行的費用負(fù)擔(dān)和履行所需的時間，所以當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法定或約定的履行地點履行。如果履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，’在履行義務(wù)一方所在地履行。履行方式是指債務(wù)人履行義務(wù)的方法。一般由法律規(guī)定或由合同約定，或者是由合.同的性質(zhì)決定。凡是屬于一次性履行的債務(wù)，債務(wù)人不得分次履行，凡是要求分期分批履行的債務(wù)，不得一次性履行，否則就是不適當(dāng)履行。如果在合同中沒有對履行方式加以約定或約定不明確的，應(yīng)按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

2.誠實信用原則

誠實信用是商品經(jīng)濟關(guān)系中最基本的道德規(guī)范，將誠實信用規(guī)定為民事法律的基本原則之

（責(zé)任編輯：中大編輯）

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