二、證券業(yè)監(jiān)管的主要內(nèi)容

(一)證券業(yè)監(jiān)管的法律法規(guī)體系

各國政府及監(jiān)管當(dāng)局對證券市場都制定、頒布并實(shí)施一系列法律法規(guī)，對證券市場主體行為予以約束和控制，以達(dá)到規(guī)范交易行為、控制交易風(fēng)險、保護(hù)投資人利益的目標(biāo)。中國證監(jiān)會對于證券業(yè)的監(jiān)管，已經(jīng)初步形成了以證券法律為核心，以部門規(guī)章為主體的證券業(yè)監(jiān)管法律法規(guī)體系。其中第一層次的依據(jù)是《公司法》《證券法》《證券投資基金法》等法律;第二層次是制定部門規(guī)章，包括《證券登記結(jié)算管理辦法》《證券發(fā)行與承銷管理辦法》等;第三層次是在《辦法》下面再制定關(guān)于機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)、人員、內(nèi)部控制方面的監(jiān)管規(guī)則，包括證券公司審批規(guī)則、證券公司分支機(jī)構(gòu)審批規(guī)則等。通過這些不同層次的法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件，中國證監(jiān)會對證券業(yè)實(shí)施了全方位、立體式的監(jiān)管。

(二)證券發(fā)行監(jiān)管

為了使證券發(fā)行既有利于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，又能保障投資者和發(fā)行人的利益，對證券發(fā)行的監(jiān)管成為證券業(yè)監(jiān)管的重要內(nèi)容。證券的發(fā)行監(jiān)管主要體現(xiàn)在證券的發(fā)行審核制度方面。證券發(fā)行的審核制度分為兩種：一種是注冊制，即所謂的公開原則，證券發(fā)行者在公開發(fā)行債券或股票前，需向證券監(jiān)管部門按照法定程序申請注冊登記，同時提交相關(guān)資料，并對其所提供的資料之真實(shí)性和可靠性承擔(dān)法律責(zé)任;另一種是核準(zhǔn)制，即所謂的實(shí)質(zhì)管理原則，證券監(jiān)管部門需要對發(fā)行人及發(fā)行證券的實(shí)質(zhì)內(nèi)容加以審查，符合既定標(biāo)準(zhǔn)才能批準(zhǔn)發(fā)行。

境外成熟市場證券發(fā)行普遍實(shí)行注冊制，美國是采用注冊制最為典型的國家。我國自2001年3月開始對證券的發(fā)行正式實(shí)行核準(zhǔn)制，依《證券法》《公司法》等有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，首次公開發(fā)行股票、公開發(fā)行公司債券、上市公司發(fā)行新股和可轉(zhuǎn)換公司債需獲得中國證監(jiān)會的核準(zhǔn)，國債、金融債、企業(yè)債的發(fā)行由其他政府主管部門負(fù)責(zé)核準(zhǔn);未經(jīng)依法核準(zhǔn)或者審批，任何單位和個人不得向社會公開發(fā)行證券。進(jìn)入21世紀(jì)，中國的證券發(fā)行制度一直處于漸進(jìn)式的市場化改革之中。為建立和完善與證券發(fā)行相關(guān)的制度，中國證監(jiān)會于2006年發(fā)布了《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》《上市公司證券發(fā)行管理辦法》，于2007年發(fā)布了《上市公司非公開發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》，于2009年發(fā)布了《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》;于2010年發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步做好創(chuàng)業(yè)板推薦工作的指引》，就證券首次公開發(fā)行、上市公司配股及公開與非公開增發(fā)再融資行為和證券上市保薦業(yè)務(wù)管理等都做出了明確而具體的規(guī)定;于2012年發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步深化新股發(fā)行體制改革的指導(dǎo)意見》，改革的主要內(nèi)容是：在過去兩年減少行政干預(yù)的基礎(chǔ)上，健全股份有限公司發(fā)行股票和上市交易的基礎(chǔ)性制度，推動各市場主體進(jìn)一步歸位盡責(zé)，促使新股價格真實(shí)反映公司價值，實(shí)現(xiàn)一級市場和二級市場均衡協(xié)調(diào)健康發(fā)展，切實(shí)保護(hù)投資者的合法權(quán)益。2013年11月30目，中國證監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)新股發(fā)行體制改革的意見》，進(jìn)一步突出了以信息披露為中心的監(jiān)管理念，加大信息公開力度和審核力度，切實(shí)保護(hù)中小投資者的知情權(quán)、參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)和求償權(quán)?？梢灶A(yù)見，隨著中國證券市場的不斷發(fā)展和成熟，中國證券發(fā)行制度將更加市場化。

(三)證券交易監(jiān)管

證券交易活動全過程的監(jiān)管是證券業(yè)監(jiān)管的主要內(nèi)容，證券交易監(jiān)管的主要目標(biāo)包括：①提供低成本的、安全迅速和適度流動性的交易及清算場所;②消除壟斷、操縱、內(nèi)幕交易及各種欺詐行為，保證投資者的信心和利益;③增強(qiáng)市場透明度，提高交易市場的信息完全性和信息效率;④抑制過度投機(jī)，防止市場瓦解，并減少證券市場不穩(wěn)定所導(dǎo)致的負(fù)面外部效應(yīng);⑤構(gòu)建富有效率的證券市場組織結(jié)構(gòu)，提高證券市場營運(yùn)效率;⑥提供有效的價格發(fā)現(xiàn)機(jī)制;⑦促進(jìn)各類交易市場主體間的公平競爭。

美國專門為證券交易的監(jiān)管訂立了《證券交易法》。在該法中，美國金融監(jiān)管當(dāng)局對證券交易主體行為從各方面均給予了基本的規(guī)范，主要包括市場壟斷與操縱監(jiān)管，內(nèi)幕交易、投機(jī)交易及關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管，欺詐客戶、虛假陳述及信息披露監(jiān)管等。

中國證監(jiān)會及其派出機(jī)構(gòu)、證券交易所按照分工協(xié)作的原則共同負(fù)責(zé)證券交易的監(jiān)管，重點(diǎn)打擊內(nèi)幕交易和市場操縱等違法違規(guī)行為。

(四)上市公司監(jiān)管

上市公司監(jiān)管主要包括上市公司信息披露、上市公司治理和并購重組三個方面。

信息披露制度是上市公司及其信息披露義務(wù)入按照法律規(guī)定必須將其自身的財務(wù)變化、經(jīng)營狀況等信息和資料向社會公開或公告，以便使投資者充分了解情況的制度。它既包括發(fā)行前的披露，也包括上市后的持續(xù)信息公開。中國證券市場已基本建立了以《證券法》《公司法》和《上市公司信息披露管理辦法》為主體，相關(guān)規(guī)范性文件為補(bǔ)充的全方位、多層次的上市公司信息披露制度。上市公司披露的信息按照其內(nèi)容可以分為證券募集說明書(發(fā)行信息)、定期報告和臨時報告三大類。

中國證監(jiān)會對上市公司治理結(jié)構(gòu)的監(jiān)管要求主要體現(xiàn)在2002年1月發(fā)布的《上市公司治理準(zhǔn)則》。它闡明了中國上市公司治理的基本原則、投資者保護(hù)的實(shí)現(xiàn)方式，以及上市公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員應(yīng)當(dāng)遵循的基本行為準(zhǔn)則和職業(yè)道德。上市公司通過建立獨(dú)立董事制度、內(nèi)部控制制度和股權(quán)激勵機(jī)制提高其規(guī)范化運(yùn)作水平。

中國證監(jiān)會監(jiān)管上市公司收購的主要規(guī)章是《上市公司收購管理辦法》和配套的細(xì)則。中國證監(jiān)會于2008年4月發(fā)布了《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》。以上兩個辦法共同構(gòu)成了我國上市公司并購重組活動的基本制度框架。2008年7月中國證監(jiān)會發(fā)布了《上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)管理辦法》，規(guī)定了證券公司、證券咨詢機(jī)構(gòu)以及其他財務(wù)顧問機(jī)構(gòu)從事上市公司并購重組財務(wù)顧問業(yè)務(wù)的資格許可條件、財務(wù)顧問及財務(wù)顧問主辦人的職責(zé)及工作程序、對財務(wù)顧問及財務(wù)顧問主辦人的不當(dāng)執(zhí)業(yè)或違法違規(guī)行為的監(jiān)管措施和處罰等內(nèi)容。(五)證券公司監(jiān)管我國對于證券公司的監(jiān)管框架主要包括證券公司市場準(zhǔn)入、經(jīng)營風(fēng)險防范、退出、從業(yè)人員監(jiān)管等機(jī)制。其主要的依據(jù)為2008年6月1目起施行的《證券公司監(jiān)督管理條例》。該條例分別就證券公司的設(shè)立與變更、組織機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)規(guī)則和風(fēng)險控制、客戶資產(chǎn)的保護(hù)、監(jiān)督管理措施以及法律責(zé)任做了詳細(xì)規(guī)定。

(1)市場準(zhǔn)入監(jiān)管。《證券公司監(jiān)督管理條例》對證券公司市場準(zhǔn)入條件做了以下四方面的規(guī)定：①為了防止股東將不良資產(chǎn)帶人證券公司，保證新設(shè)證券公司的資產(chǎn)質(zhì)量，該條例對證券公司股東的出資方式做了規(guī)定：證券公司股東的出資應(yīng)當(dāng)是貨幣或者證券公司經(jīng)營中必需的非貨幣財產(chǎn);證券公司股東的非貨幣財產(chǎn)出資總額不得超過證券公司注冊資本的30 %。②為了防止不良單位或者個人入股證券公司并濫用其股東權(quán)利，損害證券公司及其客戶的利益，該條例規(guī)定，有因故意犯罪被判處刑罰，刑罰執(zhí)行完畢未逾3年以及不能清償?shù)狡趥鶆?wù)等四種情形之一的單位或者個人，不得成為證券公司持股5%以上的股東或者實(shí)際控制人。持有或者實(shí)際控制證券公司5%以上股權(quán)的，要經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。證券公司的其他股東，應(yīng)當(dāng)符合國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的相關(guān)要求。③為了防止不良單位或者個人幕后操控、規(guī)避審批和監(jiān)管，該條例規(guī)定，未經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)，任何單位或者個人不得委托他人或者接受他人委托，持有或者管理證券公司的股權(quán)。證券公司的股東不得違反國家規(guī)定，約定不按照出資比例行使表決權(quán)。④為了促進(jìn)新設(shè)證券公司人力資源保持良好狀況，該條例規(guī)定：證券公司應(yīng)當(dāng)有3名。以上在證券業(yè)擔(dān)任高級管理人員滿2年的高級管理人員。(2)證券公司的分類監(jiān)管。中國證監(jiān)會于2009年5月正式發(fā)布《證券公司分類監(jiān)管規(guī)定》，并于2010年進(jìn)行了修訂。以證券公司風(fēng)險管理能力為基礎(chǔ)，根據(jù)公司市場競爭力和持續(xù)合規(guī)狀況，中國證監(jiān)會對證券公司進(jìn)行綜合評價，根據(jù)證券公司評價計分的高低，將證券公司分為A(AAA、AA、A)、B(BBB、BB、B)、C(CCC、CC、C)、D、E5大類11個級別。針對不同類別的證券公司，中國證監(jiān)會實(shí)施了扶優(yōu)限劣、區(qū)別對待的監(jiān)管政策。(3)證券公司業(yè)務(wù)許可的監(jiān)管?！蹲C券法》第一百二十五條規(guī)定，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，證券公司可以經(jīng)營下列部分或者全部業(yè)務(wù)：①證券經(jīng)紀(jì);②證券投資咨詢;③與證券交易、證券投資活動有關(guān)的財務(wù)顧問;④證券承銷與保薦;⑤證券自營;⑥證券資產(chǎn)管理;⑦其他證券業(yè)務(wù)。其他證券業(yè)務(wù)包括外資股業(yè)務(wù)、融資融券業(yè)務(wù)、證券公司合格境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者境外證券投資管理業(yè)務(wù)等。擬從事上述業(yè)務(wù)的證券公司需按照《證券法》《證券公司監(jiān)督管理條例》《證券公司業(yè)務(wù)范圍審批暫行規(guī)定》等規(guī)定，報中國證監(jiān)會批準(zhǔn)后方可從事相關(guān)業(yè)務(wù)。

(4)證券公司風(fēng)險控制的監(jiān)管。《證券公司監(jiān)督管理條例》以保護(hù)投資者利益和防范證券公司風(fēng)險為出發(fā)點(diǎn)，重點(diǎn)規(guī)定了證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)、證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)和融資融券等主要業(yè)務(wù)的規(guī)則和風(fēng)險控制措施。從賬戶實(shí)名、持股分散、規(guī)?？刂频确矫?，對證券公司自營業(yè)務(wù)進(jìn)行了規(guī)定;從賬戶報備、風(fēng)險揭示、信息披露、禁止保本保底、對有關(guān)賬戶的交易行為實(shí)行實(shí)時監(jiān)控等方面，對證券資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)做了規(guī)定;從賬戶開立、融資融券比例、擔(dān)保品的收取、逐日盯市制度等方面，對融資融券業(yè)務(wù)做了規(guī)定。

(5)對證券公司高管人員的監(jiān)管。在證券公司董事、監(jiān)事、高管人員任職資格方面，防止高管人員無資格任職，《證券公司監(jiān)督管理條例》規(guī)定：①證券公司不得聘任、選任未取得任職資格的人員擔(dān)任證券公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人;已經(jīng)聘任、選任的，有關(guān)聘任、選任的決議、決定無效。②任何人未取得任職資格，實(shí)際行使證券公司董事、監(jiān)事、高級管理人員或者境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人職權(quán)的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令其停止行使職權(quán)，予以公告，并可以按照規(guī)定對其實(shí)施證券市場禁入。③證券公司董事、監(jiān)事、高級管理人員或者境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人不再具備任職資格條件的，證券公司應(yīng)當(dāng)解除其職務(wù)并向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報告;證券公司未解除的，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)責(zé)令證券公司解除。在高管人員的持續(xù)監(jiān)管方面，該條例規(guī)定：當(dāng)證券公司出現(xiàn)經(jīng)營管理混亂、違法違規(guī)等情形時，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對其高級管理人員、境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人予以譴責(zé)，責(zé)令證券公司更換高級管理人員或者限制其權(quán)利。同時，條例規(guī)定，證券公司高級管理人員離任的，公司應(yīng)當(dāng)對其進(jìn)行審計，并自其離任之日起2個月內(nèi)將審計報告報送國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，未報送審計報告的，離任的高級管理人員不得在其他證券公司任職。

(6)證券公司市場退出的監(jiān)管?！蹲C券公司監(jiān)督管理條例》規(guī)定，證券公司停業(yè)、解散或者破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，并按照有關(guān)規(guī)定安置客戶、處理未了結(jié)的業(yè)務(wù)。證券公司停止全部證券業(yè)務(wù)、解散、破產(chǎn)或者撤銷境內(nèi)分支機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)指定的報刊上公告，并按照規(guī)定將經(jīng)營證券業(yè)務(wù)許可證交國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)注銷。

（責(zé)任編輯：xy）

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