三、合同的訂立、履行和終止

(一)合同的訂立

合同訂立的一般程序從法律上可以分為要約和承諾兩個(gè)階段。

1.要約(發(fā)盤)

(1)有效的要約需要滿足如下條件：

①要約必須是特定人的意思表示。

②要約是以訂立合同為目的的意思表示

③要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對(duì)人發(fā)出的意思表示。在有些情況下，受要約人也可以是不特定的。比如商店中標(biāo)明價(jià)格的商品銷售、懸賞廣告等。

④要約的內(nèi)容必須具體確定。

(2)要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別

要約要約邀請(qǐng)

目的和效果不同能夠使相對(duì)人獲得承諾資格，只要相對(duì)人作出承諾，合同即告成立是希望他人向自己發(fā)出要約

對(duì)象不同一般是向特定的相對(duì)人發(fā)出向不特定的主體發(fā)出

內(nèi)容不同內(nèi)容具體明確，足以決定合同的主要條款只是表達(dá)了行為人愿意訂立合同的意圖，并不包含合同的主要條款

法律約束力不同在一定期間內(nèi)對(duì)要約人有約束力沒有任何約束力

【注意】典型的要約邀請(qǐng)：寄送價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告。

(3)生效：要約“到達(dá)”受要約人時(shí)生效。

(4)撤回、撤銷

①撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

②在要約生效后，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前，要約人可以要求撤銷該要約。

有下列情形之一的，要約不得撤銷：

①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

②受要約人有理由認(rèn)為要約不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。

【例題-單】(2011)關(guān)于要約的說法，錯(cuò)誤的是(　)。

A.要約到達(dá)受要約人時(shí)生效

B.要約是以訂立合同為目的的意思表示

C.要約的內(nèi)容必須具體確定

D.要約可以撤回但不能撤銷

【答案】D

【解析】本題考查對(duì)要約的理解。在要約生效后，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前，要約人可以要求撤銷該要約。所以要約可以撤回也可以撤銷，選項(xiàng)D說法錯(cuò)誤。

2.承諾

(1)定義：受要約人同意要約的意思表示。

(2)生效：承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾生效，標(biāo)志著合同的成立。

(3)要件：

①承諾只能由受要約人向要約人作出。

②承諾必須在有效期限內(nèi)作出：沒有確定承諾期限的，以對(duì)話方式作出的即時(shí)作出，以非對(duì)話方式作出的合理期限內(nèi)到達(dá)。

【注意】受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的外，為新要約。

③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致。——最實(shí)質(zhì)性的要件

【注意】如果受要約人對(duì)要約內(nèi)容加以實(shí)質(zhì)性變更，為新要約。

(4)撤回:在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達(dá)要約人。

【注意】承諾不存在撤銷。

3.締約過失責(zé)任

(1)概念：在合同訂立過程中，因一方當(dāng)事人的過失給對(duì)方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

(2)情形：

①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;

②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;

③有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

(3)締約過失責(zé)任VS違約責(zé)任

時(shí)間原因

締約過失責(zé)任合同成立之前因一方當(dāng)事人的過錯(cuò)造成他方損失

違約責(zé)任合同成立之后違反了合同義務(wù)

(二)合同的履行

1.全面履行原則

(1)履行主體適當(dāng)：必須由合同當(dāng)事人履行的，不得由第三人代替履行。

(2)履行標(biāo)的適當(dāng)：嚴(yán)格按照合同約定的標(biāo)的實(shí)際履行，不得隨意以其他標(biāo)的來代替。

(3)履行期限適當(dāng)：對(duì)履行期限約定不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

(4)履行地點(diǎn)和方式適當(dāng)：

①如果履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

②如果沒有對(duì)履行方式加以約定或約定不明確的，應(yīng)按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

2.誠實(shí)信用原則

(1)通知義務(wù);

(2)協(xié)助履行義務(wù);

(3)保密義務(wù)。

3.雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)

同時(shí)履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求

不安抗辯權(quán)在雙務(wù)合同中，有先給付義務(wù)的當(dāng)事人有證據(jù)證明后給付人具有喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況的，可以中止自己先給付義務(wù)的履行：

(1)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化;

(2)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);

(3)喪失商業(yè)信譽(yù);

(4)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形

先履行抗辯權(quán)當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。

【注意】先履行抗辯權(quán)是一種延期抗辯權(quán)，只能使對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)延期，而不能消滅對(duì)方的請(qǐng)求權(quán)。

【例題-單】甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內(nèi)付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，甲方(　)。

A.可行使同時(shí)履行抗辯權(quán)

B.可行使先履行抗辯權(quán)

C.可行使不安抗辯權(quán)

D.可解除合同

【答案】C

【解析】本題考查不安抗辯權(quán)的知識(shí)。

(三)合同的終止(合同的消滅)

合同履行合同終止的最正常和最主要的形式。

抵銷雙方互相負(fù)有同種類的均已到履行期給付義務(wù)時(shí)，將兩項(xiàng)義務(wù)相互沖抵，使其相互在對(duì)等額內(nèi)消滅。

【注意】法律明確規(guī)定或當(dāng)事人約定不得抵銷的，不能抵銷。例如，與人身不可分離的債務(wù)，法律規(guī)定禁止強(qiáng)制執(zhí)行的債務(wù)，侵權(quán)行為所生的損害賠償債務(wù)，都是不能抵銷的。

提存?zhèn)鶆?wù)人于債務(wù)已屆履行期時(shí)，將無法給付的標(biāo)的物交給提存機(jī)關(guān)，以消滅債務(wù)的行為。

免除債務(wù)

混同債權(quán)與債務(wù)同歸于一人而使合同關(guān)系終止的事實(shí)。——合同關(guān)系的絕對(duì)消滅

(1)概括承受(主要原因)：合同關(guān)系的一方當(dāng)事人概括承受他人的權(quán)利與義務(wù)。常見的現(xiàn)象是企業(yè)的合并 。

(2)特定承受：指因債權(quán)人讓與或債務(wù)人承擔(dān)而承受權(quán)利義務(wù)。

【例題-單】合同終止的最正常和最主要的形式是(　)。

A.混同

B.合同履行

C.債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存

D.債權(quán)人免除債務(wù)

【答案】B

【解析】合同終止的最正常和最主要的形式。

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