為了幫助考生更好的復習2011年一級建造師考試，此處特地整理編輯了2011年一級建造師考試中建設工程法規(guī)及相關知識輔導資料，希望可以對參加2011年一級建造師考試的各位同學有所幫助！

二、處理違章建筑索賠糾紛的法律依據(jù)

從違章建筑索賠糾紛的法律特征出發(fā)，對其依法進行處理，有著充分的依據(jù)：

（一）法理依據(jù)

按照物權法的基本原理，除了無主財產(chǎn)之外，只要有物存在，就必然存在著物權。就違章建筑而言，在被拆除之前，已經(jīng)被原告甲實際控制著，因而原告甲享有著對該違章建筑的實際的控制、占有和支配的權利。對這種權利，由于是基于對建筑材料的合法占有而享有的，故法律應當是予以適當?shù)谋Ｗo。從本案來看，法律不保護非法權利，是指法律不保護由于擅自建設行為而使建筑材料獲得的增值部分，并不是一概不予保護。對其中依法享有的《城市規(guī)劃法》第40條規(guī)定的合法權益，法律還是應當予以保護的。

（二）法律依據(jù)

處理違章建筑糾紛的直接法律依據(jù)，是《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定：“在城市規(guī)劃區(qū)內，未取得建設工程規(guī)劃許可證或者違反建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設，嚴重影響城市規(guī)劃的，由縣級以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門責令停止建設、限期拆除或者沒收違法建筑物、構筑物或者其他設施；影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施的，由縣級以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門責令限期改正，并處罰款。”從《城市規(guī)劃法》的上述規(guī)定，我們可以得出以下5點能夠作為處理此類糾紛依據(jù)的結論：（1）縣級以上地方人民政府的城市規(guī)劃部門，是處理違章建筑的行政主管部門，擁有對違章建筑進行處理的行政執(zhí)法權。（2）對違章建筑的處理方式包括：停止建設、限期拆除、予以沒收和補辦手續(xù)、并處罰款。（3）在具體適用時，應當根據(jù)不同情況，分別采取不同的方式：如果該建設工程處在正在建設過程之中，則應當根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，由城市規(guī)劃部門責令其停止建設。如果該建設工程已經(jīng)完工，且嚴重影響城市規(guī)劃，則應當根據(jù)《城市規(guī)劃法》第40條的規(guī)定，由城市規(guī)劃部門作出：限期拆除，或者予以沒收的處理。如果該建設工程已經(jīng)完工，雖然“影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施的，由縣級以上地方人民政府城市規(guī)劃行政主管部門”作出：補辦手續(xù)，并處罰款的處理。（4）在上述法定的處理方式中，我們可以作以下理解：限期拆除，留給了違章建筑業(yè)主一定的處理能夠轉移物料的時間；補辦手續(xù)，則是對違章建筑的事后確認，使之合法化。（5）在違章建筑索賠糾紛中，對違章建筑的業(yè)主來說，既有不應當受到法律保護的權益，主要表現(xiàn)為由于擅自建設的違法行為而給行為人帶來的利益；又有應當受到法律保護的權益，依法享有的申請補辦手續(xù)、在限期內進行拆除的合法權益。對這兩種性質不同的權益，應當區(qū)別對待，分別作出適當處理。

三、處理違章建筑索賠糾紛應當考量的主要因素在審判實踐中，處理違章建筑索賠糾紛，應當堅持實事求是的原則，從對具體案件本身的具體分析出發(fā)，根據(jù)不同的情況，分別采取不同的方法，應當予以綜合考量的主要因素有：

（一）應當根據(jù)違章建筑本身的違法程度來具體加以確定

在現(xiàn)實生活中，違章建筑的違法程度各不相同：有的可能程度嚴重，有的可能程度輕微。在處理時，應當根據(jù)不同情況，分別作出處理：如果毀損的違章建筑，屬于雖然“影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施”的情況，只是沒有辦理有關的批準手續(xù)，且在訴訟過程中已經(jīng)辦理了批準手續(xù)的，則原則上應當按照毀損合法建筑的辦法，對擅自拆除行為造成的全部損失，予以全部賠償。如果毀損的違章建筑，嚴重影響城市規(guī)劃，有關部門沒有作出限期拆除的處理，或者限期拆除的期限沒有到來，則實質上是擅自拆除行為剝奪了違章建筑業(yè)主對違章建筑的能夠轉移部分的合法轉移權，則原則上應當賠償由擅自拆除行為而擴大的損失，主要表現(xiàn)為由于擅自拆除行為而侵害了業(yè)主在限定期限內的合法轉移權而造成的實際損失。如果毀損的違章建筑，嚴重影響城市規(guī)劃，有關部門已經(jīng)作出了限期拆除，并且已經(jīng)到期，則不存在剝奪了違章建筑業(yè)主對違章建筑的合法轉移權的問題，業(yè)主不在規(guī)定的期限內拆除，應當認定為對合法轉移權的放棄，故擅自拆除的行為人不應當再作賠償。

（二）應當根據(jù)毀損行為的法律性質來具體加以確定

在實踐中，同樣是毀損違章建筑的行為，其性質可能有所不同：有的可能是有合法理由的合法行為，有的可能是沒有合法理由的非法行為。如果毀損行為具有合法的理由，雖然造成了實際損失，也不應當由行為人予以賠償，而應當由違章建筑的業(yè)主對損失自行承擔。如：在擅自建設行為影響了交通、消防、市政設施、房屋維修、綠地、環(huán)境保護、防災和相鄰方的居住條件時，擅自拆除行帶有排除妨害行為的性質，不應當承擔賠償責任。如果毀損行為沒有合法的理由，給業(yè)主造成了損失，則應當由行為人賠償侵害合法轉移權而實際造成的損失，而不是違章建筑的全部損失。

（三）應當根據(jù)毀損行為人的過錯程度來具體加以確定

對違章建筑的認定和處理，是行政主管部門的職責和權限。其他任何公民、法人，都沒有這種職責和權力，都不能以違章建筑不合法為由，故意進行毀損。故意毀損違章建筑的行為，有其制止擅自建設違法行為的積極的一面；也有本身違法的消極的一面。由于這種擅自毀損的行為，違反了《城市規(guī)劃法》的規(guī)定，其性質已經(jīng)構成了民事侵權，因而應當受到適當?shù)拿袷轮撇?。這樣做，有利于保護當事人的合法權益，有利于引導當事人通過正當?shù)耐緩浇鉀Q民事糾紛，有利于促進安定團結。

（四）應當根據(jù)實際給合法財產(chǎn)造成損失的大小來具體加以確定

對毀損違章建筑行為實際造成的損失，應當作出是合法損失還是非法損失的區(qū)分：（1）應當依法予以保護的合法權益包括：在被毀損的違章建筑屬于“影響城市規(guī)劃，尚可采取改正措施”的情況下，所體現(xiàn)的權益；對由于擅自拆除行為剝奪了違章建筑業(yè)主的合法轉移權，而實際擴大的損失；對擅自拆除行為造成的放置于違章建筑內的可以轉移的財產(chǎn)的損失等。這些損失是由于擅自拆除行為而擴大的損失，當然應當予以賠償。（2）依法不應當予以保護的權益包括：由于擅自建設的違法行為而給行為人帶來的利益；以損害他人利益或損害社會公共利益，而給自己帶來的利益等。

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