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建筑工程招投標(biāo)之標(biāo)底的理解

招投標(biāo)最終所要導(dǎo)致是施工合同的訂立。合同訂立的程序系要約與承諾，一般而言，招投標(biāo)是這種程序在某些情境中的細(xì)化。按《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，要約應(yīng)具備以下條件：

⑴清楚表明愿意按要約與對(duì)方訂立合同的目的；

⑵原則上應(yīng)向特定的人提出；

⑶其內(nèi)容必須十分確定。

作為承諾，也應(yīng)具備相應(yīng)的條件：

⑴在一定的期限內(nèi)作出；

⑵必須與要約完全一致；

若與要約的出入不是對(duì)要約的根本性變動(dòng)，而要約者又未在過(guò)分遲延的時(shí)間內(nèi)提出異議，則仍有效?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》對(duì)要約與承諾的規(guī)定與此大體相當(dāng)，但仍有一個(gè)顯著的區(qū)別，《合同法》并未以要約原則上應(yīng)向特定的人提出作為要約的成立要件。向特定的人提出既然是原則上的，那就有例外，比如懸賞廣告。而這種例外在現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展中日益頻繁，比如比比皆是的某公司在某媒介上的“鄭重承諾”。

從這一點(diǎn)看，《合同法》取消原則上應(yīng)向特定的人提出作為要約的成立要件，較之《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷售合同公約》的保留，應(yīng)該說(shuō)是反映了現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的趨勢(shì)。正是因?yàn)橐s與承諾的成立要件，一般認(rèn)為，投標(biāo)書是要約，中標(biāo)書是承諾，而招標(biāo)書只是一種要約邀請(qǐng)或要約引誘。招標(biāo)書之所以不能成為要約，一個(gè)重要的原因是招標(biāo)書可能沒(méi)有標(biāo)底，即便有，也只能是秘而不宣，這就不符合要約內(nèi)容應(yīng)具體確定的條件。相反，投標(biāo)書有明確的報(bào)價(jià)，因而成為要約。但在現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)中，招標(biāo)書越來(lái)越像懸賞廣告或某個(gè)公司的“鄭重承諾”，有標(biāo)底的招標(biāo)書更是如此，在性質(zhì)上幾乎接近格式合同。原因有二：

1、工程合同的特殊性質(zhì)。工程合同是承攬合同的一種。與其他合同比較，承攬合同可以說(shuō)是標(biāo)的物后于合同的買賣。而工程合同與其他承攬合同比較以來(lái)，因設(shè)計(jì)的單件性以及施工的工藝流程性較弱和露天作業(yè)的性質(zhì)，工程合同則無(wú)既有產(chǎn)品品質(zhì)的擔(dān)保。招標(biāo)方制作標(biāo)底，其意義在于招標(biāo)方預(yù)期以此價(jià)格購(gòu)買工程最終產(chǎn)品，高則浪費(fèi)，低則可能買不到中意產(chǎn)品或買到次品。

以經(jīng)濟(jì)學(xué)的語(yǔ)言說(shuō)，標(biāo)底實(shí)意味著招標(biāo)方對(duì)最佳的投入產(chǎn)出的預(yù)期。這種預(yù)期理當(dāng)給招標(biāo)方帶來(lái)自我約束。而在現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)加速向公正合理發(fā)展的進(jìn)路中，無(wú)其他理由，忽視報(bào)價(jià)與標(biāo)底的相互一致性，實(shí)則是經(jīng)濟(jì)學(xué)上所述的承發(fā)包雙方一方與另一方“搭便車”的行為。

2、《招標(biāo)投標(biāo)法》的特殊性質(zhì)。雖然標(biāo)底在現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)中越發(fā)體現(xiàn)其自我約束的性質(zhì)，但終因其秘而不宣而不具有相應(yīng)的法律效力。不過(guò)，標(biāo)底秘而不宣的要求只是針對(duì)投標(biāo)人而言的，把投標(biāo)人排除在外，標(biāo)底秘而不宣的解禁范圍事實(shí)上可以擴(kuò)大的，不只是限于招標(biāo)人而擴(kuò)展到其他的部門、組織。其他的組織既有了保密的義務(wù)，當(dāng)然也就有了監(jiān)督的義務(wù)。

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