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為了幫助考生更好的復(fù)習(xí)2011年一級(jí)建造師考試,此處特地整理編輯了2011年一級(jí)建造師考試中建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識(shí)輔導(dǎo)資料,希望可以對(duì)參加2011年一級(jí)建造師考試的各位同學(xué)有所幫助!
1Z301023代理的法律規(guī)定
(1)代理的概念
代理,是指代理人在代理權(quán)限內(nèi),以被代理人的名義實(shí)施民事法律行為。被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。由此可見(jiàn),在代理關(guān)系中,通常涉及三個(gè)人,即被代理人、代理人和第三人。
(2)代理的種類
代理有委托代理、法定代理和指定代理三種形式。
1)委托代理
委托代理,是指根據(jù)被代理人的委托而產(chǎn)生的代理。如公民委托律師代理訴訟即屬于委托代理。
委托代理可采用口頭形式委托,也可采用書面形式委托,如果法律明確規(guī)定必須采用書面形式委托的,則必須采用書面形式,如代簽工程建設(shè)合同就必須采用書面形式。
在實(shí)際生活中,委托代理應(yīng)注意下列問(wèn)題。
被代理人應(yīng)慎重選擇代理人。因?yàn)榇砘顒?dòng)要由代理人來(lái)實(shí)施,且實(shí)施結(jié)果要由被代理人承受,因此,如果代理人不能勝任工作,將會(huì)給被代理人帶來(lái)不利的后果,甚至還會(huì)損害被代理人的利益。
委托授權(quán)的范圍要明確。由于委托代理是基于被代理人的委托授權(quán)而產(chǎn)生的,所以,被代理人的授權(quán)范圍一定要明確。如果由于授權(quán)不明確而給第三人造成損失的,則被代理人要向第三人承擔(dān)責(zé)任,代理人承擔(dān)連帶責(zé)任。
委托代理的事項(xiàng)必須合法,被代理人自己不能親自進(jìn)行違法活動(dòng),也不能委托他人進(jìn)行違法活動(dòng);同時(shí),代理人也不能接受此類的委托,否則,被代理人、代理人要承擔(dān)連帶責(zé)任。
2)法定代理
法定代理,是基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如父母作為監(jiān)護(hù)人代理未成年人進(jìn)行民事活動(dòng)就是屬于法定代理。法定代理是為了保護(hù)元行為能力的人或限制行為能力的人的合法權(quán)益而設(shè)立的一種代理形式,適用范圍比較窄。
3)指定代理
指定代理,是指根據(jù)主管機(jī)關(guān)或人民法院的指定而產(chǎn)生的代理。這種代理也主要是為無(wú)行為能力的人和限制行為能力的人而設(shè)立的。如人民法院指定一名律師作為離婚訴訟中喪失行為能力而又無(wú)其他法定代理人的一方當(dāng)事人的代理人,就屬于指定代理。
(3)代理人在代理活動(dòng)中應(yīng)注意的幾個(gè)問(wèn)題
1)代理人應(yīng)在代理權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行代理活動(dòng)
如果代理人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)限范圍或代理權(quán)終止后進(jìn)行活動(dòng),即屬于無(wú)權(quán)代理,倘若被代理人不予以追認(rèn)的話,則由行為人承擔(dān)法律責(zé)任。
2)代理人應(yīng)親自進(jìn)行代理活動(dòng)
代理關(guān)系中,被代理人的委托授權(quán),是基于對(duì)代理人的信任,委托代理就是建立在這種人身信任的基礎(chǔ)上的。因此,代理人必須親自進(jìn)行代理活動(dòng),完成代理任務(wù)。
3)代理人應(yīng)認(rèn)真履行職責(zé)
代理人接受了委托,就有義務(wù)盡職盡責(zé)地完成代理工作。如果不履行或不認(rèn)真履行代理職責(zé)而給被代理人造成損害的,代理人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
4)不得濫用代理權(quán)(※※※※)
濫用代理權(quán)表現(xiàn)為:
以被代理人的名義同自己實(shí)施法律行為。如果以被代理人的名義同自己訂立合同,就屬于此種情形。
代理雙方當(dāng)事人實(shí)施同一個(gè)法律行為。例如,在同一訴訟中,律師既代理原告,又代理被告,這就很可能損害一方或雙方當(dāng)事人的利益,因此,此種情形為法律所禁止。
代理人與第三人惡意串通損害被代理人的利益,例如,代理人與第三人相互勾結(jié),在訂立合同時(shí)給第三人以種種優(yōu)惠,而損害了被代理人的利益,對(duì)此,代理人、第三人要承擔(dān)連帶責(zé)任。
(4)代理權(quán)的終止
由于代理的種類不同,代理關(guān)系終止的原因也不盡相同。
1)委托代理的終止
代理期限屆滿或代理事務(wù)完成。
被代理人取消委托或代理人辭去委托。
代理人死亡或喪失民事行為能力。
作為被代理人或代理人的法人組織終止。
2)法定代理或指定代理的終止
被代理人或代理人死亡。
代理人喪失民事行為能力。
被代理人取得或恢復(fù)民事行為能力。
指定代理的人民法院或指定單位取消指定。
由于其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。
1Z301025訴訟時(shí)效
(1)時(shí)效的概念
時(shí)效,是指一定事實(shí)狀態(tài)在法律規(guī)定期間內(nèi)的持續(xù)存在,從而產(chǎn)生與該事實(shí)狀態(tài)相適應(yīng)的法律效力。
時(shí)效一般可分為取得時(shí)效和消滅時(shí)效。關(guān)于時(shí)效,《中華人民共和國(guó)民法通則》作了專門規(guī)定。
(2)訴訟時(shí)效
訴訟時(shí)效,是指權(quán)利人在法定期間內(nèi),未向人民法院提起訴訟請(qǐng)求保護(hù)其權(quán)利時(shí),法律規(guī)定消滅其勝訴權(quán)的制度。
訴訟時(shí)效的種類:
1)普通訴訟時(shí)效向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的期間。普通訴訟時(shí)效期間通常為2年。
2)短期訴訟時(shí)效 下列訴訟時(shí)效期間為1年:身體受到傷害要求賠償?shù)模谎痈痘蚓芨蹲饨鸬?;出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;寄存財(cái)物被丟失或損毀的。
3)特殊訴訟時(shí)效 法律對(duì)訴訟時(shí)效另有規(guī)定的,依照法律規(guī)定。國(guó)際貨物買賣合同和技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議提起訴訟或仲裁的期限為4年。
4)權(quán)利的最長(zhǎng)保護(hù)期限 訴訟時(shí)效期間從知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是,從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的,人民法院不予保護(hù)。
(3)訴訟時(shí)效的起算
訴訟時(shí)效的起算,也即訴訟時(shí)效期間的開(kāi)始,它是從權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起開(kāi)始計(jì)算,即從權(quán)利人能行使請(qǐng)求權(quán)之日開(kāi)始算起。
(4)訴訟時(shí)效的中止
訴訟時(shí)效的中止,是指在時(shí)效進(jìn)行中,因一定法定事由的出現(xiàn),阻礙權(quán)利人提起訴訟,法律規(guī)定暫時(shí)中止訴訟時(shí)效期間的計(jì)算,待阻礙訴訟時(shí)效的法定事由消失后,訴訟時(shí)效繼續(xù)進(jìn)行,累計(jì)計(jì)算。我國(guó)《民法通則》第139條規(guī)定,在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月,因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的,訴訟時(shí)效中止。從中止訴訟時(shí)效的原因消除之日起,訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。
(5)訴訟時(shí)效的中斷
訴訟時(shí)效的中斷,是指在時(shí)效進(jìn)行中,因一定法定事由的發(fā)生,阻礙時(shí)效的進(jìn)行,致使以前經(jīng)過(guò)的訴訟時(shí)效期間統(tǒng)歸無(wú)效,待中斷事由消除后,其訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。我國(guó)《民法通則》第140條規(guī)定,訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起,訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。
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