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2011年一級(jí)建造師考試法規(guī)及相關(guān)知識(shí)名師精講65

發(fā)表時(shí)間:2011/7/18 9:05:32 來(lái)源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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12304015建設(shè)工程賠償損失的規(guī)定

一、賠償損失概念和特征

賠償損失,是指合同違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方造成的損失,依法或依據(jù)合同約定賠償對(duì)方所蒙受損失的一種違約責(zé)任形式。

《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。

賠償損失具有以下特征:(1)賠償損失是合同違約方違反合同義務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任形式。(2)賠償損失具有補(bǔ)償性,是強(qiáng)制違約方給非違約方所受損失的一種補(bǔ)償。違約的賠償損失一般是以違約所造成的損失為標(biāo)準(zhǔn)。(3)賠償損失具有一定的任意性。當(dāng)事人訂立合同時(shí),可以預(yù)先約定對(duì)違約的賠償損失的計(jì)算方法,或者直接約定違約方付給非違約方一定數(shù)額的金錢(qián)。同時(shí),當(dāng)事人也可以事先約定免責(zé)的條款。(4)賠償損失以賠償非違約方實(shí)際遭受的全部損害為原則。

二、承擔(dān)賠償損失責(zé)任的構(gòu)成要件

承擔(dān)賠償損失責(zé)任的構(gòu)成要件是:(1)具有違約行為;(2)造成損失后果;(3)違約行為與財(cái)產(chǎn)等損失之間有因果關(guān)系;(4)違約人有過(guò)錯(cuò),或者雖無(wú)過(guò)錯(cuò),但法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)賠償。

三、賠償損失的范圍

《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定,給對(duì)方造成損失的,損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。

賠償損失范圍包括直接損失和間接損失。直接損失是指財(cái)產(chǎn)上的直接減少。間接損失(又稱(chēng)所失利益),是指失去的可以預(yù)期取得的利益。可以預(yù)期取得的利益(也稱(chēng)可得利益).是指利潤(rùn)而不是營(yíng)業(yè)額。例如,某建筑公司承建一商廈遲延10日交付,商廈10日的營(yíng)業(yè)利潤(rùn)額即為可得利益。

四、約定賠償損失與法定賠償損失

約定賠償損失,《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

法定賠償損失,是指根據(jù)法律規(guī)定的賠償范圍、損失計(jì)算原則與標(biāo)準(zhǔn),確定賠償損失的金額。

一般來(lái)說(shuō),賠償損失的主要形式是法定賠償損失,而約定賠償損失是為了彌補(bǔ)法定賠償損失的不足。在確定了適用約定賠償損失還是法定賠償損失的情況下,原則上約定賠償損失優(yōu)先于法定賠償損失。作為約定賠償損失,一旦發(fā)生違約并造成受害人的損害以后,受害人不必證明其具體損害范圍即可依據(jù)約定賠償損失條款而獲得賠償。例如,雙方事先約定,一方違約后應(yīng)支付另一方10萬(wàn)元賠償金,當(dāng)一方違約時(shí),另一方只需證明該方已構(gòu)成違約并使其遭受損害,而不必證明自己遭受多少損失,就可以要求對(duì)方支付10萬(wàn)元的賠償金。當(dāng)然,如果當(dāng)事人只是約定了損失賠償額的計(jì)算方法,則受害人還應(yīng)當(dāng)證明其實(shí)際遭受的損害。

五、賠償損失的限制

(一)賠償損失的可預(yù)見(jiàn)性原則

《合同法》規(guī)定,賠償損失不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的違反合同可能造成的損失。

據(jù)此,只有當(dāng)違約所造成的損害是違約方在訂約時(shí)可以預(yù)見(jiàn)的情況下,才能認(rèn)為損害結(jié)果與違約行為之間具有因果關(guān)系,違約方才應(yīng)當(dāng)對(duì)這些損害承擔(dān)賠償責(zé)任。如果損害是不可預(yù)見(jiàn)的,則違約方不應(yīng)賠償。

(二)采取措施防止損失的擴(kuò)大

《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人一方違約后,對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大;沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的,不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用,由違約方承擔(dān)。

對(duì)于當(dāng)事人一方違反合同的,另一方不能任憑損失的擴(kuò)大,在接到對(duì)方的通知后,應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施防止損失擴(kuò)大,即使沒(méi)有接到對(duì)方通知,也應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施;如果沒(méi)有及時(shí)采取措施致使損失擴(kuò)大的,無(wú)權(quán)就擴(kuò)大的損失部分請(qǐng)求賠償。

六、建沒(méi)工程施工合同中的賠償損失

(一)發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失

未及時(shí)檢查隱蔽工程造成的損失

《合同法》規(guī)定,隱蔽工程在隱蔽以前,承包人應(yīng)當(dāng)通知發(fā)包人檢查。發(fā)包人沒(méi)有及時(shí)檢查的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。

2.未按照約定提供原材料、設(shè)備等造成的損失

發(fā)包人未按照約定的時(shí)間和要求提供原材料、設(shè)備、場(chǎng)地、資金、技術(shù)資料的,承包人可以順延工程日期,并有權(quán)要求賠償停工、窩工等損失。

3.因發(fā)包人原因致使工程中途停建、緩建造成的損失

因發(fā)包人的原因致使工程中途停建、緩建的,發(fā)包人應(yīng)當(dāng)采取措施彌補(bǔ)或者減少損失,賠償承包人因此造成的停工、窩工、倒運(yùn)、機(jī)械設(shè)備凋遷、材料和構(gòu)件積壓等損失和實(shí)際費(fèi)用。

4.提供圖紙或者技術(shù)要求不合理且怠于答復(fù)等造成的損失

承攬人(承包人)發(fā)現(xiàn)定作人(發(fā)包人)提供的圖紙或者技術(shù)要求不合理的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人(發(fā)包人)。因定作人(發(fā)包人)怠于答復(fù)等原因造成承攬人(承包人)損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。

5.中途變更承攬工作要求造成的損失

定作人(發(fā)包人)中途變更承攬工作的要求,造成承攬人(承包人)損失的,應(yīng)當(dāng)賠償損失。

6.要求壓縮合同約定T期造成的損失

《建設(shè)-程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》規(guī)定,建設(shè)單位有下列行為之一的,……造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任:……(2)要求施工單位壓縮合同約定的工期的;……

7.驗(yàn)收違法行為造成的損失

《建設(shè)T程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定,建設(shè)單位有下列行為之一的,……造成損失的,依法承擔(dān)賠償責(zé)任:(1)未組織竣工驗(yàn)收,擅自交付使用的;(2)驗(yàn)收不合格,擅自交付使用的;(3)對(duì)不合格的建設(shè)工程按照合格工程驗(yàn)收的。

(二)承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的賠償損失

l.轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)等造成的損失

《建筑法》規(guī)定,建筑施工企業(yè)轉(zhuǎn)讓、出借資質(zhì)證書(shū)或者以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的……。對(duì)因該項(xiàng)承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個(gè)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

2.轉(zhuǎn)包、違法分包造成的損失

承包單位將承包的工程轉(zhuǎn)包的,或者違反規(guī)定進(jìn)行分包的……,對(duì)因轉(zhuǎn)包1_程或者違法分包的工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失,與接受轉(zhuǎn)包或者分包的單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

3.偷工減料等造成的損失

建筑施-l -企業(yè)在施工中偷工減料的,使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的,或者有其他不按照工程設(shè)汁圖紙或者施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)施工的行為的……;造成建筑工程質(zhì)量不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的,負(fù)責(zé)返工、修理,并賠償因此造成的損失;….

4、與監(jiān)理單位串通造成的損失

工程監(jiān)理單位與承包單位串通,為承包單位謀取非法利益,給建設(shè)單位造成損失的,應(yīng)當(dāng)與承包單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

5.不履行保修義務(wù)造成的損失

建筑施工企業(yè)違反規(guī)定,不履行保修義務(wù)或者拖延履行保修義務(wù)的,……并對(duì)在保修期內(nèi)因屋頂、墻面滲漏、開(kāi)裂等質(zhì)量缺陷造成的損失,承擔(dān)賠償責(zé)任。

6.保管不善造成的損失

《合同法》規(guī)定,承攬人(承包人)應(yīng)當(dāng)妥善保管定作人(發(fā)包人)提供的材料以及完成的T作成果,因保管不善造成毀損、滅失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

7.合理使用期限內(nèi)造成的損失

因承包人的原因致使建設(shè)T程在合理使用期限內(nèi)造成人身和財(cái)產(chǎn)損害的,承包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

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