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2013年二級建造師考試建設(shè)工程法規(guī)學習筆記(15)

發(fā)表時間:2012/11/1 16:20:37 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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為了幫助考生系統(tǒng)的復(fù)習2013年二級建造師考試課程全面的了解二級建造師考試教材的相關(guān)重點,本文將主要針對二級建造師考試科目市政公用工程》相關(guān)知識點進行詳細講解,希望對您參加本次考試有所幫助! 并在此預(yù)祝您金榜題名

移送管轄是指人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應(yīng)當移送有管轄權(quán)的人民法院,受移送的人民法院應(yīng)當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的,應(yīng)當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送。

指定管轄是指有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因,不能行使管轄權(quán)的,由上級人民法院指定管轄。人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議,由爭議雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的,報請它們的共同上級人民法院指定管轄。

回避制度是指審判人員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人有下列情形之一的,必須回避,當事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請回避:1.是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬;2.與本案有利害關(guān)系;3.與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響對案件公正審理的。

訴訟參加人既包括當事人,還包括訴訟代理人,他們是民事訴訟活動中重要的主體。

民事訴訟中的當事人,是指因民事權(quán)利和義務(wù)發(fā)生爭議,以自己的名義進行訴訟,請求人民法院進行裁判的公民、法人或其他組織。民事訴訟當事入主要包括原告和被告。

如何確定民事訴訟關(guān)系中的當事人:“公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。法人由其法定代表人進行訴訟。其他組織由其主要負責人進行訴訟。”法人的正職負責人是法人的法定代表人。沒有正職負責人的,由主持工作的副職負責人擔任法定代理人。設(shè)有董事會的法人,以董事長為法定代表人;沒有董事長的法人,經(jīng)董事會授權(quán)的負責人可作為法人的法定代表人。

訴訟代理人,是指根據(jù)法律規(guī)定或當事人的委托,在民事訴訟活動中為維護當事人的合法權(quán)益而代為進行訴訟活動的人。民事訴訟代理人可分為法定訴訟代理人與委托訴訟代理人。

委托代理人:委托代理人是基于當事人的授權(quán)委托而行使代理權(quán)的人.1)委托訴訟代理人可以是律師,也可以是當事人的近親屬,社會團體或個人。2)委托1~2人作為訴訟代理人。3)委托代理是基于委托合同和單方代理所產(chǎn)生的?!∥写頇?quán)可以因訴訟終結(jié)、當事人解除委托、代理人辭去委托、委托代理人死亡或喪失行為能力而消滅。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提出反訴或上訴,應(yīng)有委托人的特別授權(quán),“全權(quán)代理書”無效。

委托代理權(quán)的消滅:可以因訴訟終結(jié)、當事人解除委托、代理人辭去委托、委托代理人死亡或喪失行為能力而消滅。

財產(chǎn)保全,是指遇到有關(guān)財產(chǎn)可能被轉(zhuǎn)移、隱匿、毀滅等情形從而將會造成對利害關(guān)系人權(quán)益的損害或可能使人民法院的判決難以執(zhí)行或不能執(zhí)行時,根據(jù)利害關(guān)系人或當事人的申請或人民法院的決定,對有關(guān)財產(chǎn)采取保護措施的制度。

財產(chǎn)保全的種類:訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全。

訴前財產(chǎn)保全,是指在起訴前,人民法院根據(jù)利害關(guān)系人的申請,對被申請人的有關(guān)財產(chǎn)采取的強制措施。采取訴前保全,須符合下列條件:1.必須是緊急情況,不立即采取財產(chǎn)保全將會使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補的損害。 2.必須由利害關(guān)系人向財產(chǎn)所在地的人民法院提出申請,法院不依職權(quán)主動采取財產(chǎn)保全措施。 3.申請人必須提供擔保,否則,法院駁回申請。訴前財產(chǎn)保全:保全后15日內(nèi)起訴。

訴訟財產(chǎn)保全是指人民法院在訴訟過程中,為保證將來生效判決的順利執(zhí)行,對當事人的財產(chǎn)或爭議的標的物采取的強制措施。采取訴訟財產(chǎn)保全,應(yīng)符合下列條件:1.可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的案件。2.須在訴訟過程中應(yīng)當事人提出申請,或者必要時法院也可依職權(quán)作出。3.人民法院可以責令申請人提供擔保。若情況緊急時,人民法院接受申請后必須在48小時內(nèi)作出裁定。

財產(chǎn)保全的對象及范圍:1.財產(chǎn)保全限于請求的范圍或與本案有關(guān)的財物。請求的范圍一般指保全的財產(chǎn)其價值與訴訟請求相當或與利害關(guān)系人的請求相當;與本案有關(guān)的財物一般指本案的標的物。2.被申請人提供擔保的,法院應(yīng)解除財產(chǎn)保全。申請有錯誤的,申請人應(yīng)當賠償被申請人因財產(chǎn)保全所遭受的損失。

財產(chǎn)保全措施:查封、扣押、凍結(jié)或法律規(guī)定的其他方法。

先予執(zhí)行,是指人民法院對某些民事案件在作出終局判訣前,為了解泱權(quán)利人的生活或生產(chǎn)經(jīng)營急需,根據(jù)其申請,裁定另一方當事人預(yù)先履行一定義務(wù)的訴訟措施。

書面裁定先予執(zhí)行:1.追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;2.追索勞動報酬的;3.因情況緊急需要先予執(zhí)行的.先予執(zhí)行應(yīng)當僅限于當事人訴訟請求的范圍,并以當事人的生活、生產(chǎn)經(jīng)營急需為限。

先予執(zhí)行的適用條件 :1.當事入之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確。2.申請人有實現(xiàn)權(quán)利的迫切需要,不先子執(zhí)行將嚴重影響申請人的正常生活或生產(chǎn)經(jīng)營。3.被申請人有履行能力。4.申請人向人民法院提出了申請,人民法院不得依職權(quán)適用。5.在訴訟過程中。人民法院應(yīng)當在受理案件后終審判泱前采取。

普通程序是指人民法院審理第一審民事案件通常適用的程序。普通程序是第一審程序中最基本的程序,具有獨立性和廣泛性,是整個民事審判程序的基礎(chǔ)。普通程序分以下幾個階段: 1.起訴;2.審查與受理;3.審理前的準備; 4.開庭審理。

起訴,是指公民、法人和其他組織在其民事權(quán)益受到侵害或者發(fā)生爭議時,請求人民法院通過審判給予司法保護的訴訟行為。起訴是當事人獲得司法保護的手段,也是人民法院對民事案件行使審判權(quán)的前提。

起訴的條件如下:1.原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;2.有明確的被告;3有具體的訴訟請求、事實和理由; 4.屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄的范圍。起訴的方式分書面形式和口頭形式兩種。起訴應(yīng)向人民法院遞交起訴狀。由此可見,我國《民事訴訟法》規(guī)定的起訴形式是以書面為原則的。但當事人書寫起訴狀有困難的也可口頭起訴,由人民法院筆錄,并告知對方當事人。

審查與受理的期限:人民法院對原告的起訴情況進行審查后,認為符合起訴條件的,即應(yīng)在7日內(nèi)立案,并通知當 事人。認為不符合起訴條件的,應(yīng)當在7日內(nèi)裁定不予受理,原告對不予受理裁定不服的,可以提起上訴。如果人民法院在立案后發(fā)現(xiàn)起訴不符合法定條件的,裁定駁回起訴,當事人對駁回起訴不服的,可以上訴。

開庭審理:開庭審理是指人民法院在當事人和其他訴訟參與人參加下,對案件迸行實體審理的訴訟活動。主要有以下幾個步驟:1.準備開庭, 即由書記員查明當事人和其他訴訟參與人是否到庭,宣布法庭紀律,由審判長核對當事人,宣布開庭并公布法庭組成人員。2.法庭調(diào)查階段. 法庭調(diào)查按照下列程序進行:(1)當事人陳述;(2)告知證人的權(quán)利義務(wù),證人作證,宣讀未到庭的證人證言;(3)出示書證、物證和視聽資料;(4)宣讀鑒定結(jié)論;(5)宣讀勘驗筆錄。 審判員如果認為案情已經(jīng)查潔,即可宣布終結(jié)法庭調(diào)查,轉(zhuǎn)入法庭辯論階段。 3.法庭辯論: 其順序為:原告及其訴訟代理人發(fā)言;被告及其訴訟代理人答辯;第三人及其訴訟代理人發(fā)言或答辯;相互辯論。法庭辯論終結(jié)后,由審判長按原告、被告、第三人的先后順序征得各方面最后意見。 4.合議庭評議和宣判: 法庭辯論結(jié)束后,調(diào)解又沒達成協(xié)議的,合議庭成員退庭進行評議。評議是秘密進行的。合議庭評議完畢后應(yīng)制作判決書,宣告判決公開進行。宣告判決時,須告知當事人上訴的權(quán)利、上訴期限和上訴法院。

第二審程序又叫終審程序,是指民事訴訟當事人不服地方各級人民法院未生效的第一審裁判,在法定期限內(nèi)向上級人民法院提起上訴,上一級人民法院對案件進行審理所適用的程序。第二審程序并不是每一個民事案件的必經(jīng)程序,如果當事人在案件一審過程中達成調(diào)解協(xié)議或者在上訴期內(nèi)未提起上訴,一審法院的裁判就發(fā)生法律效力,第二審程序也因無當事人的上訴而無從發(fā)生,當事人的上訴是第二審程序發(fā)生的前提。

上訴應(yīng)符合下列條件:1.上訴人SS是第一審程序中的當事人;2.上訴的對象必須是依法可以上訴的判決和裁定;3.須在法定的上訴期限內(nèi)提起。對判決不服,提起上訴的時間為15天;對裁定不服,提起上訴的期限為1O天.只有當雙方的上訴期都屆滿,均未提起上訴的,裁判才發(fā)生法律效力。 4.須遞交上訴狀:上訴應(yīng)提交上訴狀,當事人口頭表示上訴的,也應(yīng)在上訴期內(nèi)補交上訴狀。

對上訴案件的裁判可能有哪幾種情形?:二審法院經(jīng)過審理后根據(jù)案件的情況分別作出以下處理:1.維持原判。即原判認定事實潔楚,適用法律正確的,判決駁回上訴,維持原判。2.依法改判。如原判訣適用法律錯誤的,依法改判。3.發(fā)回重審。即原判訣違反法定程序,可能影響案件正確判訣的,裁定撒銷原判訣,發(fā)回原審人民法院重審。4.發(fā)回重審或查潔事實后改判。原判決認定事實錯誤或原判決認定事實不潔,證據(jù)不足,裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重審,或查清事實后改判。

二審裁判的法律效力:我國實行兩審終審制度,第二審法院對上訴案件作出

(責任編輯:中大編輯)

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