一、單項選擇題
1.甲女得知男友乙移情,怨恨中送其一雙滾軸旱冰鞋,企盼其運動時摔傷。乙穿此鞋運動時,果真摔成重傷。關于本案的分析,下列哪一選項是正確的?
A.甲的行為屬于作為的危害行為
B.甲的行為與乙的重傷之間存在刑法上的因果關系
C.甲具有傷害乙的故意,但不構成故意傷害罪
D.甲的行為構成過失致人重傷罪
【答案】C
【考點】危害行為、因果關系的認定
【解析】A選項錯誤。刑法禁止的危害行為(實行行為)必須具有法益侵犯的緊迫、現(xiàn)實危險性,而且還必須是社會生活不允許的行為。甲女贈送男友旱冰鞋的行為屬于社會生活中的正常行為,不可能成為法律上被禁止的行為,因此,甲的行為不屬于作為的危害行為。
B選項錯誤。既然甲女的行為不屬于刑法上的危害行為,那么甲的行為與乙重傷之間也就不存在刑法上的因果關系。實際上,乙重傷的結果是乙自己在運動時不小心導致的,該結果應該由乙自己承擔,即乙自我答責。
C選項正確。盡管甲女在贈送乙旱冰鞋時企盼乙運動時摔傷,具有傷害乙的故意,但是甲女并沒有實施傷害乙的危害行為,因此,不構成故意傷害罪。
D選項錯誤。無論故意犯罪還是過失犯罪,都要求行為人實施法律所禁止的危害行為。本案中,甲女沒有實施法律禁止的危害行為,因此,甲既不成立故意犯罪,也不成立過失犯罪。
2.甲公司委托乙公司開發(fā)一種濃縮茶汁的技術秘密成果,未約定成果使用權、轉讓權以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發(fā)費用。乙公司按約定時間開發(fā)出該技術秘密成果后,在沒有向甲公司交付之前,將其轉讓給丙公司。下列哪種說法是正確的?
A.該技術秘密成果的使用權只能屬于甲公司
B.該技術秘密成果的轉讓權只能屬于乙公司
C.甲公司和乙公司均有該技術秘密成果的使用權和轉讓權
D.乙公司與丙公司的轉讓合同無效
【答案】C
【解析】ABC選項,根據(jù)《合同法》第341條:“委托開發(fā)或者合作開發(fā)完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法,由當事人約定。沒有約定或者約定不明確,依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的,當事人均有使用和轉讓的權利,但委托開發(fā)的研究開發(fā)人不得在向委托人交付研究開發(fā)成果之前,將研究開發(fā)成果轉讓給第三人。”之規(guī)定可知,當事人雙方都未做約定,所以都有對該技術秘密成果的使用權和轉讓權,C選項正確,AB選項錯誤。
D選項,根據(jù)《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第20條規(guī)定:“合同法第三百四十一條所稱‘當事人均有使用和轉讓的權利’,包括當事人均有不經(jīng)對方同意而自己使用或者以普通使用許可的方式許可他人使用技術秘密,并獨占由此所獲利益的權利。當事人一方將技術秘密成果的轉讓權讓與他人,或者以獨占或者排他使用許可的方式許可他人使用技術秘密,未經(jīng)對方當事人同意或者追認的,應當認定該讓與或者許可行為無效?!敝?guī)定可知,乙丙之間的轉讓合同屬于效力未定的合同,若甲追認,則合同有效;若甲不追認,則合同無效。D選項錯誤。
3.關于舉證時限和證據(jù)交換的表述,下列哪一選項是正確的?
A.證據(jù)交換可以依當事人的申請而進行,也可以由法院依職權決定而實施
B.民事訴訟案件在開庭審理前,法院必須組織進行證據(jù)交換
C.當事人在舉證期限內提交證據(jù)確有困難的,可以在舉證期限屆滿之后申請延長,但只能申請延長一次
D.當事人在舉證期限內未向法院提交證據(jù)材料的,在法庭審理過程中無權再提交證據(jù)
【答案】A
【考點】AB項考查證據(jù)交換,CD項考查舉證期限。
【解析】A項:《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第37條規(guī)定:“經(jīng)當事人申請,人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。人民法院對于證據(jù)較多或者復雜疑難的案件,應當組織當事人在答辯期屆滿后、開庭審理前交換證據(jù)。”據(jù)此規(guī)定,證據(jù)交換可以依當事人申請,也可以法院依職權實施,故此項正確。
B項:根據(jù)第37條第1款規(guī)定:“經(jīng)當事人申請的,法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù),而非是應當或必須在開庭審理前組織證據(jù)交換?!绷硗獾?8條規(guī)定:“交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可,也可以由人民法院指定。人民法院組織當事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證經(jīng)人民法院準許的,證據(jù)交換日相應順延?!币虼?,B項說法錯誤。
C項:第36條規(guī)定:“當事人在舉證期限內提交證據(jù)材料確有困難的,應當在舉證期限內向人民法院申請延期舉證,經(jīng)人民法院準許,可以適當延長舉證期限。當事人在延長的舉證期限內提交證據(jù)材料仍有困難的,可以再次提出延期申請,是否準許由人民法院決定?!睋?jù)此規(guī)定,申請延期舉證的次數(shù)并非只有一次,故此項錯誤。
D項:《民事訴訟法》第139條第1款規(guī)定:“當事人在法庭上可以提出新的證據(jù)?!薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第41條第(一)項規(guī)定:“一審程序中的新的證據(jù)包括:當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供,經(jīng)人民法院準許,在延長的期限內仍無法提供的證據(jù)?!睋?jù)此規(guī)定,當事人在舉證期限內未向法院提交證據(jù)材料的,如該證據(jù)材料屬于法定的新證據(jù),則可以在法庭審理過程中提出,故此項錯誤。
4.某品牌手機生產(chǎn)商在手機出廠前預裝眾多程序,大幅侵占標明內存,某省消費者保護協(xié)會以侵害消費者知情權為由提起公益訴訟,法院受理了該案。下列哪一說法是正確的?
A.本案應當由侵權行為地或者被告住所地中級法院管轄
B.本案原告沒有撤訴權
C.本案當事人不可以和解,法院也不可以調解
D.因該案已受理,購買該品牌手機的消費者甲若以前述理由訴請賠償,法院不予受理
【答案】A
【考點】消費公益訴訟。
【解析】A項考查消費糾紛公益訴訟的管轄。《適用解釋》第285條規(guī)定:“公益訴訟案件由侵權行為地或者被告住所地中級人民法院管轄,但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外?!惫蔄項正確。
B項考查公益訴訟原告的撤訴權?!哆m用解釋》第290條規(guī)定:“公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結后申請撤訴的,人民法院不予準許?!边@就意味著公益訴訟案件的原告在法庭辯論終結前有撤訴權。故B項錯誤。
C項考查公益訴訟的和解與調解?!哆m用解釋》第289條規(guī)定:“對公益訴訟案件,當事人可以和解,人民法院可以調解?!惫蔆項錯誤。
D項考查公益訴訟提起后消費者的訴權?!哆m用解釋》第288條規(guī)定:“人民法院受理公益訴訟案件,不影響同一侵權行為的受害人根據(jù)民事訴訟法第一百一十九條規(guī)定提起訴訟?!惫蔇項錯誤。
5.甲縣居民劉某與乙縣大江房地產(chǎn)公司在丙縣售房處簽訂了房屋買賣合同,購買大江公司在丁縣所建住房1套。雙方約定合同發(fā)生糾紛后,可以向甲縣法院或者丙縣法院起訴。后因房屋面積發(fā)生爭議。劉某欲向法院起訴。下列關于管轄權的哪種說法是正確的?
A.甲縣和丙縣法院有管轄權
B.只有丁縣法院有管轄權
C.乙縣和丁縣法院有管轄權
D.丙縣和丁縣法院有管轄權
【答案】A
【考點】專屬管轄。
【解析】根據(jù)《民事訴訟法》第34條:“合同或者其他財產(chǎn)權益糾紛的當事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯(lián)系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。”《民事訴訟法》第33條:“因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。”新《民訴解釋》第28條:“民事訴訟法第三十三條第一項規(guī)定的不動產(chǎn)糾紛是指因不動產(chǎn)的權利確認、分割、相鄰關系等引起的物權糾紛。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛,按照不動產(chǎn)糾紛確定管轄?!?/p>
ABCD選項,由題干可知,雙方因房屋面積發(fā)生爭議,并不屬于“因不動產(chǎn)的權利確認、分割、相鄰關系等引起的物權糾紛”,而是普通房屋買賣合同糾紛,所以不適用專屬管轄。雙方約定的協(xié)議管轄有效,并不違反專屬管轄。劉某欲起訴,甲縣和丙縣法院有管轄權,A選項正確,其他選項錯誤。
6.鄭某訴劉某離婚一案,一審法院判決不準離婚。鄭某不服提出上訴。二審法院審理后認為當事人雙方感情確已破裂,應當判決離婚。二審法院采取以下何種做法是正確的?
A.直接改判離婚,子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題另案解決
B.直接改判離婚,子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)問題一并判決
C.在當事人自愿的情況下,通過調解解決離婚、子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題,調解不成的,發(fā)回重審
D.只對離婚事項作出判決,子女撫養(yǎng)和財產(chǎn)分割問題發(fā)回重審
【答案】C
【考點】二審法院對離婚案件的調解。
【解析】《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百二十九條規(guī)定,一審判決不準離婚的案件,上訴后,第二審人民法院認為應當判決離婚的,可以根據(jù)當事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調解;調解不成的,發(fā)回重審。雙方當事人同意由第二審人民法院一并審理的,第二審人民法院可以一并裁判。因此,C項正確。
二、多項選擇題
1.關于民事法律行為,下列哪些選項是錯誤的?
A.某演員將其演出收入捐贈給慈善機構的行為是單方行為
B.陳某去世前設立遺囑的行為是身份行為
C.王某以自己的房屋為他人設立抵押權的行為是負擔行為
D.李某受領趙某錯誤交付標的物的行為是實踐行為
【答案】ABCD
【考點】民事法律行為的類型。
【解析】A選項,以是否由當事人一方的意思表示即可成立為標準,民事法律行為可以分為單方行為和雙方行為。單方行為是指僅由一方意思表示就能成立的民事法律行為,例如遺囑、代理權授予、無權代理的追認、拋棄所有權等。雙方行為是當事人雙方意思表示一致才能成立的民事法律行為。贈與實際上需要贈與方和受贈方意思表示一致才能成立,屬于雙方行為。A項錯誤。
B選項,根據(jù)發(fā)生的效果是身份關系還是財產(chǎn)關系,民事法律行為分為身份行為和財產(chǎn)行為。身份行為是指發(fā)生身份變動效果的民事法律行為。財產(chǎn)行為是發(fā)生財產(chǎn)變動效果的民事法律行為。陳某設立遺囑的行為并沒有發(fā)生身份變動的效果,而是發(fā)生了財產(chǎn)變動的效果,因此屬于財產(chǎn)行為。B項錯誤。
C選項,根據(jù)效力區(qū)分,民事法律行為分為處分行為和負擔行為。處分行為是直接發(fā)生財產(chǎn)權轉移或者消滅的行為,處分行為的結果是權利的轉移、權利內容的縮小或改變、權利上設定負擔以及權利消滅等。負擔行為是發(fā)生給付義務效果的行為,負擔行為的結果是權利不能直接實現(xiàn),須經(jīng)義務人的履行才能實現(xiàn)。王某的行為為自己的所有權設立了限制,屬于處分行為。C項錯誤。
D選項,以意思表示之外是否以標的物的交付為成立要件,可以把民事法律行為分為諾成性行為和實踐性行為。實踐性民事法律行為,僅有意思表示還不算成立,只有按照該意思表示完成標的物的交付,行為才告成立,才能發(fā)生設定民事權利義務的效果。李某受領趙某錯誤交付的標的物,雖然實際發(fā)生了交付,卻沒有產(chǎn)生意思表示所要追求的法律效果,因此不成立民事法律行為。D項錯誤。
2.某旅行社導游李某帶團游覽一處地勢險峻的景點時,眾人爭相拍照,李某未提示注意安全,該團游客崔某不慎將唐某撞下陡坡摔傷。下列哪些選項是正確的?
A.旅行社對損害結果不承擔賠償責任
B.崔某應當對唐某承擔賠償責任
C.旅行社應當承擔補充賠償責任
D.李某應當對唐某承擔侵權責任
【答案】BC
【考點】特殊主體侵權責任
【解析】本題考查特殊主體侵權責任。根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條規(guī)定:“從事住宿、餐飲、娛樂等經(jīng)營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織,未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害,賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的,人民法院應予支持。因第三人侵權導致?lián)p害結果發(fā)生的,由實施侵權行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的,應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔相應的補充賠償責任。安全保障義務人承擔責任后,可以向第三人追償。賠償權利人起訴安全保障義務人的,應當將第三人作為共同被告,但第三人不能確定的除外。”根據(jù)題目可知,崔某不慎將唐某撞下摔傷,屬于第三人侵權,應該由崔某本人承擔賠償責任,A錯誤,B正確。
旅行社的李某未盡到安全提示義務,存在過錯,應當承擔相應的補充賠償責任,根據(jù)《中華人民共和國侵權責任法》第34條規(guī)定,由于李某是旅行社的員工,其在履行職務行為時發(fā)生侵權事故,應該由旅行社承擔侵權責任,C正確,D錯誤。
三、不定項選擇題
1.根據(jù)《憲法》和法律的規(guī)定,關于立法權權限和立法程序,下列選項正確的是:
A.全國人大常委會在人大閉會期間,可以對全國人大制定的法律進行部分補充和修改,但不得同該法律的基本原則相抵觸
B.全國人大通過的法律由全國人民代表大會主席團予以公布
C.全國人大法律委員會審議法律案時,應邀請有關專門委員會的成員列席會議,發(fā)表意見
D.列入全國人大常委會會議議程的法律案,除特殊情況外,應當在舉行會議七日前將草案發(fā)給常委會組成人員
【答案】ACD
【考點】立法權限和立法程序
【解析】A項正確?!稇椃ā返?7條規(guī)定:“全國人民代表大會常務委員會行使下列職權:(三)在全國人民代表大會閉會期間,對全國人民代表大會制定的法律進行部分補充和修改,但是不得同該法律的基本原則相抵觸;”可知,A項正確,應選。
B項錯誤?!稇椃ā返?0條規(guī)定:“中華人民共和國主席根據(jù)全國人民代表大會的決定和全國人民代表大會常務委員會的決定,公布法律”可知,全國人大及其常委會通過的法律均由國家主席予以公布,故B項錯誤,不選。
C項正確?!读⒎ǚā返?3條第2款規(guī)定:“法律委員會審議法律案時,應當邀請有關的專門委員會的成員列席會議,發(fā)表意見?!睋?jù)此,C項正確,應選。
D項正確?!读⒎ǚā返?8條規(guī)定:“列入常務委員會會議議程的法律案,除特殊情況外,應當在會議舉行的七日前將法律草案發(fā)給常務委員會組成人員?!笨芍珼項正確,應選。本題原答案為AD,法律修改導致答案變化。
2.碧海實業(yè)有限公司等3家國有企業(yè),擬設立一家以高新技術產(chǎn)業(yè)為主的新奇股份有限公司。新奇公司擬籌集股本總額4億元,其中,發(fā)起人碧海公司擬以廠房、設備、專利技術、土地使用權和部分現(xiàn)金作出資,并將成為新奇公司第一大股東。3家發(fā)起人為籌辦新奇股份公司,共同制訂了公司章程,并向登記機關提出了設立公司的申請。請回答以下89-93題?,F(xiàn)新奇公司業(yè)已成立,其股票獲準上市交易,大股東碧海公司欲將其持有的1億股法人股減少至6000萬股。對碧海公司減持股份的計劃,下列說法何者正確?
A.碧海公司須經(jīng)新奇公司股東大會同意才能出售其所持股份
B.碧海公司要等新奇公司成立3年后才能出售其所持股份
C.碧海公司原則上只能原價出售股份,若加價出售,應征得新奇公司董事會的同意
D.碧海公司必須將其法人股分期分批出售,不得一次性出售
【答案】B
【考點】股份有限公司的股份轉讓
【解析】ACD項:三項說法均于.法無據(jù),不選。
B項:《公司法》第141條第1款:“發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓?!贝隧楀e誤。
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