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2013年司法考試刑事法考點:貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別

發(fā)表時間:2013/12/5 11:20:10 來源:中大網(wǎng)校 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
  貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別:主要是主體不同。特別注意:
(1)在企事業(yè)單位(包括金融保險單位)發(fā)生利用職務(wù)上的便利侵吞、竊取、騙取單位財產(chǎn)行為的,①首先是看該單位是否屬于國有。國有性質(zhì)的,通常應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污罪;非國有性質(zhì)的,認(rèn)定為職務(wù)侵占罪。②其次看是否政府或者國有單位委派從事公務(wù)的人員。在非國有的企事業(yè)單位和在國有資本控股、參股的股份有限公司中從事管理工作的人員,除受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的以外,不屬于國家工作人員。對其利用職務(wù)上的便利,將本單位財物非法占為己有,數(shù)額較大的,應(yīng)當(dāng)依照《刑法》第271條第1款的規(guī)定,以職務(wù)侵占罪定罪處罰。只有國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派從事公務(wù)的,屬于國家工作人員,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污罪。③再次看是否從事管理工作,不論是在國有單位還是非國有單位,如果行為人僅僅是從事勞務(wù)性工作的人員而不是從事管理工作的人員,如工人、勤雜人員,在工作中竊取接觸到的生產(chǎn)資料、勞動工具、生產(chǎn)成品的,只能定盜竊罪或職務(wù)侵占罪。考試用書
(2)在農(nóng)村,村民委員會等基層組織人員利用協(xié)助人民政府從事行政管理工作的職務(wù)之便,侵吞、竊取、騙取公共財產(chǎn)的,認(rèn)定為貪污罪;村民小組長利用職務(wù)上的便利非法占有公共財產(chǎn),數(shù)額較大的,構(gòu)成職務(wù)侵占罪。例如甲是X村委會主任,在主持村委會大樓建筑工程時,利用職務(wù)便利虛報材料款,侵吞5萬元工程材料款;甲的行為:A貪污罪;B職務(wù)侵占罪;C違反黨紀(jì)政紀(jì)的行為,非法所得應(yīng)予追繳;D濫用職權(quán)罪。答案B.甲的工作性質(zhì)(主持村委會大樓建筑工程),不屬于“協(xié)助人民政府從事特定行政管理工作”,不符合貪污罪的主體條件,不成立貪污罪;但可構(gòu)成職務(wù)侵占罪。因職務(wù)侵占罪的主體包括“公司、企業(yè)或者其他單位的人員”(第271條),甲符合“其他單位的人員”的主體條件。再如甲是X村委會主任,在在負(fù)責(zé)X村征地款的管理發(fā)放工作中,利用職務(wù)便利侵吞10萬元征地款,甲的行為是貪污罪。因為甲的工作性質(zhì)(征地款的管理發(fā)放),屬于“協(xié)助人民政府從事特定行政管理工作”,符合貪污罪的主體條件。同理,因“從事公務(wù)”的職務(wù)便利受賄、挪用的,成立受賄罪、挪用公款罪;因非從事公務(wù)的職務(wù)便利受賄、挪用的的,成立非國家工作人員受賄罪、挪用資金罪。
(3)“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”的認(rèn)定
《刑法》第382條第2款規(guī)定的“受委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)”,是指因承包、租賃、臨時聘用等管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)。利用職務(wù)便利侵吞此受托經(jīng)管公共財產(chǎn)是貪污罪。

(責(zé)任編輯:liushengbao)

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