合同法

《合同法》中的合同是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。《合同法》中的合同分為15類，即：買賣合同，供用電、水、氣、熱力合同，贈與合同，借款合同，租賃合同，融資租賃合同，承攬合同，建設(shè)工程合同，運輸合同，技術(shù)合同，保管合同，倉儲合同，委托合同，行紀合同，居間合同。

(一)合同訂立

當事人訂立合同，應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。當事人依法可以委托代理人訂立合同。

1.合同形式

當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。法律法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，或當事人約定采用書面形式的，應(yīng)當采用書面形式。

(1)書面形式。是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。書面合同的優(yōu)點在于有據(jù)可查、權(quán)利義務(wù)記載清楚、便于履行，發(fā)生糾紛時容易舉證和分清責任。書面合同是實踐中廣泛采用的一種合同形式。建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。

1)合同書。合同書是書面合同的一種，也是合同中常見的一種。合同書有標準合同書與非標準合同書之分。標準合同書是指合同條款由當事人一方預(yù)先擬定，對方只能表示同意或者不同意的合同書，也即格式條款合同;非標準合同書是指合同條款完全由當事人雙方協(xié)商一致所簽訂的合同書。

2)信件。信件是當事人就要約與承諾的內(nèi)容相互往來的普通信函。信件的內(nèi)容一般記載于紙張上，因而也是書面形式的一種。它與通過電腦及其網(wǎng)絡(luò)手段而產(chǎn)生的信件不同，后者被稱為電子郵件。

3)數(shù)據(jù)電文。數(shù)據(jù)電文包括傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等。其中，傳真是通過電子方式來傳遞信息的，其最終傳遞結(jié)果總是產(chǎn)生一份書面材料。而電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件雖然也是通過電子方式傳遞信息，可以產(chǎn)生以紙張為載體的書面資料，但也可以被儲存在磁帶、磁盤或接收者選擇的其他非紙張的中介物上。

(2)口頭形式?？陬^形式是指當事人用談話的方式訂立的合同，如當面交談、電話聯(lián)系等。口頭合同形式一般運用于標的數(shù)額較小和即時結(jié)清的合同。例如，到商店、集貿(mào)市場購買商品，基本上都是采用口頭合同形式。以口頭形式訂立合同，其優(yōu)點是建立合同關(guān)系簡便、迅速，締約成本低。但在發(fā)生爭議時，難以取證、舉證，不易分清當事人的責任。

(3)其他形式。其他形式是指除書面形式、口頭形式以外的方式來表現(xiàn)合同內(nèi)容的形式。主要包括默示形式和推定形式。默示形式是指當事人既不用口頭形式、書面形式，也不用實施任何行為，而是以消極的不作為的方式進行的意思表示。默示形式只有在法律有特別規(guī)定的情況下才能運用。推定形式是指當事人不用語言、文字，而是通過某種有目的的行為表達自己意思的一種形式，從當事人的積極行為中，可以推定當事人已進行意思表本。

2.合同內(nèi)容

合同內(nèi)容由當事人約定，一般包括：當事人的名稱或姓名和住所，標的，數(shù)量，質(zhì)量，價款或者報酬，履行的期限、地點和方式，違約責任，解決爭議的方法。

《合同法》在分則中對建設(shè)工程合同(包括工程勘察、設(shè)計、施工合同)內(nèi)容做了專門規(guī)定。

(1)勘察、設(shè)計合同內(nèi)容。包括提交基礎(chǔ)資料和文件(包括概預(yù)算)的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。

(2)施工合同內(nèi)容。包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。

3.合同訂立程序

當事人訂立合同，需要經(jīng)過要約和承諾兩個階段。

(1)要約。要約是希望與他人訂立合同的意思表示。

1)要約及其有效的條件。要約應(yīng)當符合如下規(guī)定：

①內(nèi)容具體確定;

②表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。也就是說，要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的，必須具備合同的主要條款。

有些合同在要約之前還會有要約邀請。所謂要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請并不是合同成立過程中的必經(jīng)過程，它是當事人訂立合同的預(yù)備行為，這種意思表示的內(nèi)容往往不確定，不含有合同得以成立的主要內(nèi)容和柑對人同意后受其約束的表示，在法律上無須承擔責任。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。

2)要約生效。要約到達受要約人時生效。如采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進人該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間;未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。

3)要約撤回和撤銷。要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。

要約可以撤銷，撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：

①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;

②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。

4)要約失效。有下列情形之一的，要約失效：

①拒絕要約的通知到達要約人;

②要約人依法撤銷要約;

③承諾期限屆滿，受要約人未做出承諾;

④受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更。

(2)承諾。承諾是受要約人同意要約的意思表示。除根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的之外，承諾應(yīng)當以通知的方式做出。

1)承諾期限。承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：

①除非當事人另有約定，以對話方式做出的要約，應(yīng)當即時做出承諾;

②以非對話方式做出的要約，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達。

以信件或者電報做出的要約，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。以電話、傳真等快速通訊方式做出的要約，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

2)承諾生效。承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用于要約到達受要約人時間的規(guī)定。

受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3)承諾撤回。承諾可以撤回，撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

4)逾期承諾。受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

5)要約內(nèi)容的變更。承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。受要約人對要約的內(nèi)容做出實質(zhì)性變更的，為新要約。

承諾對要約的內(nèi)容做出非實質(zhì)性變更的，除要約及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容做出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。

4.合同成立

承諾生效時合同成立。

(1)合同成立的時間。當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。

(2)合同成立的地點。承諾生效的地點為合同成立的地點。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點;沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。

(3)合同成立的其他情形。合同成立的情形還包括：

1)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的。

2)采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的。

5.格式條款

格式條款是當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。

(1)格式條款提供者的義務(wù)。采用格式條款訂立合同，有利于提高當事人雙方合同訂立過程的效率、減少交易成本、避免合同訂立過程中因當事人雙方一事一議而可能造成的合同內(nèi)容的不確定性。但由于格式條款的提供者往往在經(jīng)濟地位方面具有明顯的優(yōu)勢，在行業(yè)中居于壟斷地位，因而導(dǎo)致其在擬定格式條款時，會更多地考慮自己的利益，而較少考慮另一方當事人的權(quán)利或者附加種種限制條件。為此，提供格式條款的一方應(yīng)當遵循公平的原則確定當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

(2)格式條款無效。提供格式條款一方免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。此外，《合同法》規(guī)定的合同無效的情形，同樣適用于格式合同條款。

(3)格式條款的解釋。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當做出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當采用非格式條款。

6.締約過失責任

締約過失責任發(fā)生于合同不成立或者合同無效的締約過程。其構(gòu)成條件：一是當事人有過錯。若無過錯，則不承擔責任。二是有損害后果的發(fā)生。若無損失，亦不承擔責任。三是當事人的過錯行為與造成的損失有因果關(guān)系。

當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任：

(1)假借訂立合同，惡意進行磋商;

(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況;

(3)有其他違背誠實信用原則的行為。

當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂?。泄露或者不正當?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應(yīng)當承擔損害賠償責任。

（責任編輯：zyc）

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